一地受罰就該全國“禁賽”

一地受罰就該全國“禁賽”

■ 李文仲  郝曉鑫

《中國政府采購報》近日刊發題為《一地受罰是否全國“禁賽”》的文章。該文涉及政府采購行政處罰決定適用的地域范圍問題，即若某地政府采購監管部門對某公司作出3年內禁止參與政府采購活動的決定，則該公司除了不能在該地人民政府管轄地域范圍內參與政府活動外，能否在該地之外的其他地區參與政府采購活動？筆者認為，一地受罰，就該全國“禁賽”。也就是說，無論作出處罰的財政部門屬于縣級、省級或是國家級，受罰供應商均不得參與全國范圍內的所有政府采購活動。

究其原因，主要有以下四方面：

一是《政府采購法》第2條規定，在中華人民共和國境內（不含港澳臺地區，下同）發生的政府采購活動，統一按照該法規定進行。政府采購行政處罰依據《政府采購法》作出，從立法本意及適用邏輯上來說，在沒有例外情形時，該決定只要是依照法定程序作出并生效，其效力應當及于《政府采購法》的適用范圍。

二是政府采購政策和市場是全國統一的，某公司只要符合《政府采購法》及招標文件規定的條件，無論其注冊地或實際經營地在何處，均可以參與全國范圍內的任何一個政府采購項目，與之相對應，一旦其被剝奪參與資格，則應當被禁止參與全國范圍內的任何一個政府采購項目投標活動，而不論政府采購活動組織者所在區域或行政級別。

三是從政府采購監督管理權屬性來看，根據《政府采購法》第13條和《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第83條，政府采購遵循的是與財政預算相對應的條塊結合、分級管理、屬地管轄的原則，各級財政部門是政府采購監督管理部門，行政處罰由縣級以上人民政府財政部門負責實施。其中，各級財政部門是獨立主體，相互間不存在上下隸屬或行政領導關系，都有權依法獨立作出處罰決定，也就不存在下級部門處罰決定是否適用于上級部門的問題。

四是從行政處罰的救濟程序看，處罰決定作出前，某公司可以進行陳述、申辯，處罰生效后仍然不服，可以提起行政復議或行政訴訟，甚至可以上訴、申訴，而這一救濟體系在全國范圍內統一設置，每個環節的決定都有法定效力，與之相應，行政處罰的效力也應及于全國。

值得一提的是，有觀點認為，如果某公司是被縣級財政部門處罰，其他地區的采購人或采購代理機構則無法知曉處罰實事，也就不能及時取消其投標資格。對此，筆者認為，這是處罰決定的實際執行問題，而并非是否應當在全國范圍內適用的條件。要妥善解決此問題，首先，要求處罰機關充分履行政府采購信息發布義務，在指定媒體上發布處罰信息，實現信息公告范圍最大化。其次，要充分發揮社會監督作用。在同一個地區或行業，供應商之間相互了解程度較高，加之存在競爭關系，一旦某公司參與政府采購活動，其他供應商能夠及時發現并提起質疑、投訴或舉報。最后，一旦某公司隱瞞被處罰的事實參與投標活動，將被視為不合格供應商，并從重處罰，以增加其違法成本，打消其僥幸心理。

（作者單位：中央民族大學法學院）