這份采購合同有效嗎

【實務探討】

采購人為規避政府集中采購，與供應商直接簽訂了采購合同，那么——

這份采購合同有效嗎

■ 沈德能

某地采購中心受采購人J委托，組織一批家具集中采購項目。在評標報告簽字環節，采購人代表堅決不愿簽字，不認可評標委員會推薦的中標候選人。采購中心經報告財政部門同意后，評標被迫中止。事后調查得知，采購人J此前已就本項目與供應商BH公司簽訂過合同，且BH公司已全部交貨安裝，J已使用該批家具。但到了支付環節，由于合同沒有經過政府集中采購，無法支付，BH公司拿不到貨款，威脅采購人J要到法院起訴，J 才組織了此次采購項目。然而，評標委員會推薦的中標候選人中無BH公司。

本案中，家具采購項目屬于集中采購目錄中的政府集中采購項目，采購人J與BH公司未經過政府集中采購程序簽訂采購合同，屬規避了政府集中采購。那么，規避政府集中采購所簽訂的采購合同是否有效？如果有效，BH公司可依法要求J委支付貨款，甚至起訴到法院要求J付款。如果無效，則J不能付款給BH公司，BH公司應拆除家具，并按過錯承擔相應的損失。

《政府采購法》未直接規定規避政府集中采購所簽訂的采購合同是否有效

《政府采購法》第七條第三款規定，納入集中采購目錄的政府采購項目，應當實行集中采購。第十八條第一款規定，采購人采購納入集中采購目錄的政府采購項目，必須委托集中采購機構代理采購。第七十四條規定，采購人對應當實行集中采購的政府采購項目，不委托集中采購機構實行集中采購的，由政府采購監督管理部門責令改正；拒不改正的，停止按預算向其支付資金，由其上級行政主管部門或者有關機關依法給予其直接負責的主管人員和其他直接責任人員處分。《政府采購法實施條例》第四條進一步明確，《政府采購法》所稱集中采購，是指采購人將列入集中采購目錄的項目委托集中采購機構代理采購或者進行部門集中采購的行為。

這些條文均對政府集中采購作出強制性規定，然而并沒有明確，規避政府集中采購（即未將應實行集中采購的政府采購項目委托給集中采購機構）所簽訂的采購合同是否有效。值得注意的是，《〈政府采購法〉輔導讀本》在就《政府采購法》第七十四條進行闡述時指出，采購人對應當實行集中采購的政府采購項目，如果不委托集中采購機構實行集中采購，屬于違法行為，應當受到法律制裁。但此種行為違法與雙方簽訂的合同無效是兩回事，不能劃等號。因此，依據《政府采購法》無法判斷規避政府集中采購所簽訂的采購合同的效力。

《民法總則》關于民事法律行為效力的規定

《民法總則》第一百四十三條明確，具備下列條件的民事法律行為有效：（一）行為人具有相應的民事行為能力；（二）意思表示真實；（三）不違反法律、行政法規的強制性規定，不違背公序良俗。第一百五十三條明確，違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無效，但是該強制性規定不導致該民事法律行為無效的除外。

《政府采購法》第七條、第十八條和第七十四條關于采購人采購納入集中采購目錄的政府采購項目，必須委托集中采購機構代理的規定屬法律的強制性規定。根據《民法總則》上述兩條，違反法律的強制性規定，民事法律行為并非當然無效，如果該強制性規定不導致該民事法律行為無效，則是有效的。因此，就規避政府集中采購簽訂了采購合同的行為而言，如果集中采購的強制性規定不導致簽訂的采購合同無效，則采購合同具備法律效力。

《合同法》與相關司法解釋關于合同無效的規定

政府采購合同適用《合同法》。根據《合同法》第五十二條第五項，違反法律、行政法規的強制性規定的，合同無效。《最高人民法院關于適用〈合同法〉若干問題的解釋（二）》第十四條明確，《合同法》第五十二條第五項規定的“強制性規定”，是指效力性強制性規定。《最高人民法院關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》也要求正確適用強制性規定，穩妥認定民商事合同效力，同時提出“人民法院應注意根據《合同法解釋（二）》第十四條之規定，注意區分效力性強制規定和管理性強制規定。違反效力性強制規定的，人民法院應當認定合同無效；違反管理性強制規定的，人民法院應當根據具體情形認定其效力。”

那么，政府集中采購的強制性規定是不是導致民事法律行為無效的強制性規定，即司法解釋所指的“效力性強制性規定”，就成了關鍵。明確了這一問題，就能夠解決規避政府集中采購所簽訂的采購合同的效力問題。

如前所述，由于《政府采購法》《民法總則》《合同法》均未直接規定政府集中采購的強制性規定是效力性強制性規定還是管理性強制性規定，我們只能從與政府集中采購性質類似的強制招標投標的相關法律規定和司法解釋中尋求答案。

《招標投標法》第四條規定，任何單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規避招標。第四十九條規定，違反本法規定，必須進行招標的項目而不招標的，將必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規避招標的，責令限期改正，可以處項目合同金額千分之五以上千分之十以下的罰款；對全部或者部分使用國有資金的項目，可以暫停項目執行或者暫停資金撥付；對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。相關司法解釋明確，依法必須進行招標的項目必須進行招標是法律的強制性規定，這個規定是效力性強制性規定。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條明確，建設工程施工合同具有下列情形之一的，應根據《合同法》第五十二條第五項的規定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的； （三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。從最高人民法院這一司法解釋看，《招標投標法》作出的依法必須進行招標的項目必須進行招標的強制性規定是效力性強制性規定，違反這一強制性規定所簽訂的建設工程施工合同無效。

納入集中采購目錄的政府采購項目，必須委托集中采購機構代理采購，是《政府采購法》關于集中采購的強制性規定。這一強制性規定的性質與《招標投標法》關于依法必須進行招標的項目必須進行招標的強制性規定無疑是相同的，即都是效力性強制性規定，也就是《民法總則》第一百五十三條所說的導致民事法律行為無效的強制性規定。

根據以上分析可知，本案中采購人J與BH公司未經過政府集中采購程序簽訂了家具采購合同，違反了《政府采購法》的效力性強制性規定，所簽訂的采購合同無效。

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