域外政府采購救濟制度介紹

【相關(guān)內(nèi)容】

域外政府采購救濟制度介紹

◆美國：爭議發(fā)生的不同階段采取不同救濟方式

美國對政府采購的救濟方式的設(shè)計以及所遵循的法律依據(jù)是按照政府采購活動發(fā)生爭議的不同階段來區(qū)分的。主要分為，“合同授予爭議”和“合同履行爭議”兩種。合同授予爭議是指，政府采購合同簽定前，因采購機構(gòu)的行為侵害到供應(yīng)商的權(quán)利及利益而被供應(yīng)商提起的爭議糾紛；合同履行爭議是指，政府采購合同簽訂之后，合同的履行、驗收等問題發(fā)生的爭議。合同授予爭議，供應(yīng)商主要按照《聯(lián)邦采購條例》的規(guī)定，向采購機構(gòu)、聯(lián)邦審計總署(General Accounting office, GAO)。或聯(lián)邦賠償法院提出救濟。合同履行爭議，依據(jù)《合同爭議法》的規(guī)定，供應(yīng)商向合同官、總務(wù)署合同申訴委員會以及法院提出救濟。此外，這兩個階段的救濟均可采用行政和司法救濟兩種方式。美國受理政府采購要投訴最重要的機關(guān)是GAO。該機構(gòu)成立于1921年，是美國國會下設(shè)機關(guān)，直接對國會負(fù)責(zé)。特別值得注意的是，該機構(gòu)與其他公共部門的采購機構(gòu)沒有直接的行政隸屬關(guān)系。另外，GAO共有28名政府采購領(lǐng)域的專業(yè)律師。因為GAO擁有機構(gòu)獨立性上和人員專業(yè)性，所以在政府采購?fù)对V處理方面深得供應(yīng)商信服。因此發(fā)生爭議時，供應(yīng)商會向費用低、權(quán)威性高的GAO提出救濟，同時減少了司法機關(guān)的壓力。

根據(jù)《聯(lián)邦采購條例》第33條規(guī)定，GAO只能受理政府采購合同形成前和合同授予階段的投訴。如，因為決標(biāo)或未能決標(biāo)而受到影響的現(xiàn)實或預(yù)期投標(biāo)者必須在得知違規(guī)違法情形之日起的10個工作日內(nèi)向GAO投訴。GAO在收到投訴后必須立即通知采購機關(guān)，采購機關(guān)需在30個工作日內(nèi)提出書面報告，GAO在收到采購機關(guān)的書面報告的10個工作日內(nèi)提出修改意見，并將報告副本轉(zhuǎn)交供應(yīng)商，再由供應(yīng)商提出意見。

完成上述程序后，如GAO想要進一步了解爭議雙方的情況還可舉行聽證會，雙方進行陳述，然后由GAO作出處理決定。GAO的處理意見不具備強制性，但一般來說采購機構(gòu)都會接受。一旦供應(yīng)商勝訴，采購機構(gòu)必須給供應(yīng)商作出補償。另外，根據(jù)《聯(lián)邦采購條例》的規(guī)定，GAO必須在受理投訴之日起的90個工作日內(nèi)作出處理決定，如果供應(yīng)商對GAO的決定不服，可以選擇向地方法院或者聯(lián)邦賠償法院提起上訴。

◆日本：設(shè)立兩個機構(gòu)專門負(fù)責(zé)政府采購質(zhì)疑與投訴

作為GPA締約國成員之一的日本，為了適應(yīng)GPA所設(shè)立的政府采購爭議解決機制，履行GPA規(guī)定的義務(wù)，在1995年時專門建立了詳細(xì)的政府采購質(zhì)疑機制并成立了政府采購審查辦公室和政府采購審查局。政府采購審查辦公室負(fù)責(zé)制定質(zhì)疑過程中所應(yīng)遵行的法律程序，并監(jiān)督該程序的實施。政府采購審查局負(fù)責(zé)具體處理質(zhì)疑的事項。政府采購審查局在進行質(zhì)疑審查時，除了遵循政府采購審查辦公室制定的政策，還應(yīng)當(dāng)滿足GPA所規(guī)定的采購程序。

日本政府采購審查辦公室所制定的質(zhì)疑審查程序為：當(dāng)供應(yīng)商認(rèn)為采購機構(gòu)在政府采購活動中的行為違反GPA的規(guī)定以及其他政府采購有關(guān)政策，可向政府采購審查局提出質(zhì)疑。政府采購審查局在收到供應(yīng)商提出的質(zhì)疑申請后，應(yīng)首先對質(zhì)疑的理由進行審查。如果質(zhì)疑理由合理，應(yīng)立即通知采購機構(gòu)和提出質(zhì)疑的供應(yīng)商，并將認(rèn)為質(zhì)疑合理的結(jié)果公開公布在政府采購權(quán)威媒體。采購機構(gòu)在收到通知后，應(yīng)向政府采購審查局提交一份說明書，說明內(nèi)容包括：所采購產(chǎn)品或服務(wù)的具體規(guī)格以及其他相關(guān)的證明文件、相關(guān)的事實、結(jié)果以及建議書。在上述質(zhì)疑提出后的90天內(nèi)，政府采購審查局必須以書面報告形式作出質(zhì)疑決定。報告必須陳述審查結(jié)果的一句、質(zhì)疑的有效性和合法性等。如果，政府采購審查局認(rèn)為質(zhì)疑理由有下列情形之一，即可要求供應(yīng)商撤回質(zhì)疑：第一，供應(yīng)商為在規(guī)定時間內(nèi)提出質(zhì)疑；第二，供應(yīng)商并非法律程序所規(guī)定的合格供應(yīng)商；第三，供應(yīng)商所質(zhì)疑的內(nèi)容并未包含在GPA或相關(guān)規(guī)定之列。

◆WTO：兩種模式處理政府采購供應(yīng)商的質(zhì)疑與投訴

WTO《政府采購協(xié)議》（Agreement on Government Procurement，簡稱GPA ）最初于1979年達成，經(jīng)過多輪修改于1994年形成。GPA系統(tǒng)性規(guī)定了政府采購救濟制度。GPA中運用了雙層救濟體系，一是國際層面解決各GPA參加方之間產(chǎn)生的爭議的解決機制；二是參加方國內(nèi)層面，直接解決政府采購實體與供應(yīng)商之間爭議的解決機制。GPA中的救濟制度沒有規(guī)定具體規(guī)則，因為其不是實體法規(guī)則（Substantive rules），而只是對參加方柜內(nèi)有關(guān)政府采購相關(guān)方的所有法律規(guī)則施加一個總體性的一般要求。2011年12月1日的WTO部長級會議通過了GPA新文本（也稱2012版），各方也就新一輪出價達成一致。2012年3月30日，WTO政府采購委員會召開正式會議，一并頒布了GPA新文本和各方新一輪出價。GPA（2012版本）第18條對原有政府采購國內(nèi)救濟制度進行了重塑和細(xì)化，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：首先，條款名稱從“質(zhì)疑程序（Challenge Procedures）”改為“國內(nèi)審查程序（Domestic Review Procedures）”（這體現(xiàn)了該條款要求的GPA參加方法域內(nèi)建立一套救濟制度）；其次，行文有所簡化，從GPA（1994年版）的8款子項目規(guī)定縮減到7款，7款條文中有6款是關(guān)于審查質(zhì)疑的內(nèi)容，包括處理質(zhì)疑的機構(gòu)、質(zhì)疑處理模式、質(zhì)疑的內(nèi)容和范圍、質(zhì)疑的形式和期限、質(zhì)疑的處理、國內(nèi)司法審查程序。

第一是處理質(zhì)疑的機構(gòu)：根據(jù)GPA（2012版本）第18條第4款，質(zhì)疑應(yīng)由與采購實體沒有利益關(guān)系的獨立審議機構(gòu)審議，該審議的職能可以由行政機關(guān)承擔(dān)，也可以由法院承擔(dān)。第5款，若采購實體或者與采購實體有某種關(guān)聯(lián)的機構(gòu)成為受理之一的最初機構(gòu)，那么需要有另一個與涉案的采購實體沒有利益關(guān)系機構(gòu)對質(zhì)疑進行復(fù)查。

第二是質(zhì)疑處理模式。處理模式分為兩種：“單一機構(gòu)單一渠道模式”“多機構(gòu)多渠道模式”。“單一機構(gòu)單一渠道模式”是指通過授權(quán)法院或獨立的行政機構(gòu)，運用司法審查貨行政審查的方式處理供應(yīng)商的質(zhì)疑。（編者注：選擇授權(quán)法院負(fù)責(zé)處理供應(yīng)商質(zhì)疑投訴的代表性國家有英國、法國和意大利。但由于這些國家法律傳統(tǒng)和制度設(shè)計不同，民事法院、行政法院都有參與處理政府采購供應(yīng)商的質(zhì)疑投訴。英國是高等法院負(fù)責(zé)、法國是授權(quán)行政法院負(fù)責(zé)、意大利是行政法院負(fù)責(zé)決定是否在供應(yīng)商提出質(zhì)疑投訴后暫停采購活動或者決定是否撤銷采購機構(gòu)作出的違反法律規(guī)定的采購決定，民事法院負(fù)責(zé)決定是否給投訴供應(yīng)商進行損害賠償。）“多機構(gòu)多渠道模式”是指通過授權(quán)多個機構(gòu)設(shè)置多種渠道、經(jīng)由一個或數(shù)個層次來解決供應(yīng)商的質(zhì)疑。（編者注：中國香港特別行政區(qū)在1998年設(shè)立了專門處理供應(yīng)商質(zhì)疑投訴的投標(biāo)投訴審裁組織；日本1996年設(shè)立了政府采購審查局專門處理政府采購過程中供應(yīng)商的質(zhì)疑和投訴。）

第三是質(zhì)疑的內(nèi)容和范圍：GPA（2012版本）第18條第1款規(guī)定，若存在政府采購機構(gòu)違反法定義務(wù)；采購方式、招標(biāo)文件、招標(biāo)程序、評標(biāo)程序、招標(biāo)文件等內(nèi)容不符合法律規(guī)定的情況均可進行質(zhì)疑。

第四是質(zhì)疑的形式和期限：所有質(zhì)疑的程序規(guī)定都必須采用書面形式且能為供應(yīng)商所獲得。但GPA沒有對受理質(zhì)疑主體對質(zhì)疑作出答復(fù)的時限予以具體規(guī)定（給予了各參與方比較大的自由裁量權(quán)）。

第五是質(zhì)疑處理內(nèi)容：一是，相應(yīng)地采購活動暫停措施，以保證提出質(zhì)疑的供應(yīng)商有繼續(xù)參與政府采購的機會。如采購活動不能暫停，應(yīng)出具書面決定并說明相應(yīng)重大理由。二是，采購活動若違反了GPA或遵循GPA要求的國內(nèi)法律時，應(yīng)有對相關(guān)供應(yīng)商的賠償范圍，其一般為標(biāo)書制作費用或質(zhì)疑費用，亦或二者之和。

第六是國內(nèi)司法審查程序：GPA對司法審查是一種選擇性的規(guī)定。司法審查被啟動的前提條件有兩個，第一是法院不是GPA參加方設(shè)置的質(zhì)疑審查機構(gòu)；第二是GPA參加方?jīng)]有依照GPA（2012版本）第18條第6款設(shè)立質(zhì)疑程序規(guī)則保障。

（編譯／昝妍）

本報擁有此文版權(quán)，若需轉(zhuǎn)載或復(fù)制，請注明來源于中國政府采購報，標(biāo)注作者，并保持文章的完整性。否則，將追究法律責(zé)任。