重新采購、重新確定中標(biāo)成交人在政府采購中的應(yīng)用及爭議

【探討與爭鳴】

重新采購、重新確定中標(biāo)成交人在政府采購中的應(yīng)用及爭議

■ 張帆 王亮

重新采購、重新確定中標(biāo)成交人在整個政府采購法規(guī)體系中頻現(xiàn)。自2003年《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱政府采購法）實(shí)施以來，財(cái)政部先后出臺了多個與重新采購、重新確定中標(biāo)成交人相關(guān)的部門規(guī)章、規(guī)范性文件，對其適用范圍、實(shí)施要求均予規(guī)定。本文結(jié)合政府采購法規(guī)體系規(guī)定的適用情形及與之相關(guān)的重點(diǎn)、難點(diǎn)、爭議點(diǎn)進(jìn)行剖析。

依法重新采購的情形有四種

一是采購項(xiàng)目廢標(biāo)、終止。政府采購法第三十六條規(guī)定了四種應(yīng)予廢標(biāo)的情形，廢標(biāo)后，除采購任務(wù)取消情形外，應(yīng)當(dāng)重新組織招標(biāo)；《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》（財(cái)政部令第74號，以下簡稱74號令）第三十七條、第四十三條、第五十條分別規(guī)定了競爭性談判、單一來源采購、詢價采購方式應(yīng)當(dāng)終止采購活動的情形，終止后，應(yīng)當(dāng)重新開展采購活動；《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財(cái)庫〔2014〕214號，以下簡稱214號文）第三十四條規(guī)定了三種應(yīng)當(dāng)終止競爭性磋商采購活動的情形，終止后，應(yīng)當(dāng)重新開展采購活動。在采購實(shí)踐中，采購項(xiàng)目依法廢標(biāo)或終止采購后，應(yīng)當(dāng)重新采購。需要注意的是，因采購任務(wù)取消情形而廢標(biāo)或終止采購的項(xiàng)目，在本年度內(nèi)不得重新組織采購活動。

二是招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件內(nèi)容違法違規(guī)或有違“三公一成”原則。《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第87號，以下簡稱87號令）第二十五條規(guī)定，招標(biāo)文件、資格預(yù)審文件的內(nèi)容不得違反法律、行政法規(guī)、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、政府采購政策，或者違反公開透明、公平競爭、公正和誠實(shí)信用原則。有前款規(guī)定情形，影響潛在投標(biāo)人投標(biāo)或者資格預(yù)審結(jié)果的，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)修改招標(biāo)文件或者資格預(yù)審文件后重新招標(biāo)。

三是依法停止評標(biāo)。87號令第六十五條規(guī)定，評標(biāo)委員會發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件存在歧義、重大缺陷導(dǎo)致評標(biāo)工作無法進(jìn)行，或者招標(biāo)文件內(nèi)容違反國家有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)停止評標(biāo)工作，與采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)溝通并作書面記錄。采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)確認(rèn)后，應(yīng)當(dāng)修改招標(biāo)文件，重新組織采購活動。

四是評審失當(dāng)。74號令第二十一條、214號文第三十二條規(guī)定，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)談判小組、詢價小組、磋商小組未按照采購文件規(guī)定的評定成交標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評審的，應(yīng)當(dāng)重新開展采購活動，并同時書面報(bào)告本級財(cái)政部門。需要注意的是，此處的未按照采購文件規(guī)定的評定成交標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評審的情形，不包括應(yīng)當(dāng)依法重新評審的情形。

依法重新確定中標(biāo)成交人或重新采購的情形有三種

一是中標(biāo)成交人拒簽合同。根據(jù)《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》（以下簡稱政府采購法實(shí)施條例）第四十九條、74號令第二十二條、214號文第三十三條相關(guān)規(guī)定，中標(biāo)或者成交供應(yīng)商拒絕與采購人簽訂合同的，采購人可以按照評審報(bào)告推薦的中標(biāo)或者成交候選人名單排序，確定下一候選人為中標(biāo)或者成交供應(yīng)商，也可以重新開展政府采購活動。同時，針對非招標(biāo)采購方式的項(xiàng)目，明確規(guī)定了拒絕簽訂政府采購合同的成交供應(yīng)商不得參加對該項(xiàng)目重新開展的采購活動。值得注意的是，若存在供應(yīng)商被推薦為第一中標(biāo)成交候選人，但在領(lǐng)取中標(biāo)成交通知書前選擇放棄的情形出現(xiàn)時，可以將此類情形視為中標(biāo)或者成交供應(yīng)商拒絕與采購人簽訂合同。

二是因違法行為影響或可能影響采購結(jié)果。根據(jù)政府采購法實(shí)施條例第七十一條規(guī)定，有政府采購法第七十一條、第七十二條規(guī)定的采購人或采購代理機(jī)構(gòu)違法行為之一，且影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，依照該條第一款一至四項(xiàng)的規(guī)定處理；74號令第五十六條規(guī)定，有本辦法第五十一條、第五十二條、第五十五條規(guī)定的采購人、采購代理機(jī)構(gòu)或評審小組違法行為之一，并且影響或者可能影響成交結(jié)果的，按照該條一至三項(xiàng)的規(guī)定處理；《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財(cái)政部令第94號，以下簡稱94號令）第三十一條、第三十二條規(guī)定，投訴人對采購文件、采購過程或者采購結(jié)果提起的投訴事項(xiàng)，影響或者可能影響采購結(jié)果的，財(cái)政部門按照該兩條分別規(guī)定的四種情況進(jìn)行處理。綜上，在出現(xiàn)上述違法行為，且一定影響或可能影響采購結(jié)果時，以“未確定中標(biāo)成交供應(yīng)商”“已確定中標(biāo)成交供應(yīng)商但未簽合同”“已簽合同但未履行”“合同已履行”四個不同的階段分別以重新確定中標(biāo)成交人或重新采購的方式進(jìn)行處理。

三是質(zhì)疑成立且影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果。94號令第十六條規(guī)定，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)認(rèn)為供應(yīng)商質(zhì)疑成立且影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，在采購文件、采購過程、采購結(jié)果的不同環(huán)節(jié)，依法以另行確定中標(biāo)成交供應(yīng)商或重新采購的方式進(jìn)行處理。

是重新采購還是重新確定中標(biāo)成交人存爭議

實(shí)踐中，對采購過程、中標(biāo)或者成交結(jié)果提出的質(zhì)疑，質(zhì)疑成立且影響或者可能影響中標(biāo)、成交結(jié)果的，是重新采購還是重新確定中標(biāo)成交人，業(yè)內(nèi)存有爭議。

爭議點(diǎn)是94號令第十六條第一款第二項(xiàng)的規(guī)定，即合格供應(yīng)商符合法定數(shù)量時，可以從合格的中標(biāo)或者成交候選人中另行確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商的，應(yīng)當(dāng)依法另行確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商，否則應(yīng)當(dāng)重新開展采購活動。

對“依法另行確定”的解讀目前存在狹義和廣義兩種。狹義的“依法另行確定”主要指，按照原評審報(bào)告推薦的中標(biāo)或者成交候選人名單排序順延下一名。而廣義的“依法另行確定”包括：重新評審、重新采購、按照原評審報(bào)告推薦的中標(biāo)或者成交候選人名單排序順延下一名等政府采購法規(guī)規(guī)定的依法另行確定中標(biāo)成交供應(yīng)商的多種情形。例如，某一公開招標(biāo)項(xiàng)目，在中標(biāo)公告發(fā)布后，采購合同簽訂前，供應(yīng)商質(zhì)疑評標(biāo)委員會評分失當(dāng)。采購人、采購代理機(jī)構(gòu)認(rèn)為供應(yīng)商質(zhì)疑成立且該評分失當(dāng)行為會影響中標(biāo)結(jié)果。此時，該項(xiàng)目的合格供應(yīng)商數(shù)量有四家，那么,對于采購人能否重新確定中標(biāo)人,如何確定中標(biāo)人的問題目前尚無定論。業(yè)內(nèi)一種觀點(diǎn)認(rèn)為，因?yàn)橘|(zhì)疑成立且評分失當(dāng)行為影響中標(biāo)結(jié)果，同時合格供應(yīng)商也符合法定數(shù)量，就滿足可以從合格的中標(biāo)或者成交候選人中重新確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商的情形，應(yīng)當(dāng)直接按照原評審報(bào)告推薦的中標(biāo)或者成交候選人名單排序順延下一名。另外一種觀點(diǎn)認(rèn)為，是否屬于可以從合格的中標(biāo)或者成交候選人中重新確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商的情形，應(yīng)結(jié)合廣義的“依法另行確定”范圍進(jìn)行多維度考量。上述評分失當(dāng)范疇雖不屬于87號令第六十四條規(guī)定的可以重新評審的情形，但屬于87號令第六十七條第一款第四項(xiàng)規(guī)定的，可以重新組建評標(biāo)委員會進(jìn)行評標(biāo)的情形。為此，采購人或采購代理機(jī)構(gòu)要確定中標(biāo)供應(yīng)商，應(yīng)依法重新組建評標(biāo)委員會進(jìn)行評標(biāo)，否則應(yīng)重新組織采購活動。

筆者認(rèn)為，上述兩種觀點(diǎn)均存在合理性解釋，但為了操作的統(tǒng)一與規(guī)范，期待相關(guān)部門出臺有關(guān)解釋予以進(jìn)一步明確。

（作者單位：四川國際招標(biāo)有限責(zé)任公司）

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