悔標

【一家之言】

悔標

■ 周偉

依據(jù)招標投標法第四十六條、招標投標法實施條例第五十七條、民法典第七百八十九條，招標人和中標人應(yīng)當(dāng)依法簽訂書面建設(shè)工程合同。與此相反，雙方不依法簽訂書面建設(shè)工程合同的違法行為稱為悔標，不依法簽訂書面建設(shè)工程合同的中標人或者招標人也稱為悔標人。在招標投標活動中，中標人或者招標人存在哪些法定的悔標情形？當(dāng)事人在一方悔標不簽訂書面合同時，對方能否依法訴請悔標方簽訂書面合同？（注：本文探討的是建設(shè)工程合同。）

法定的悔標情形及其危害

在招標投標活動中，一方面，招標人可能存在下列悔標情形：無正當(dāng)理由不發(fā)出中標通知書；不按照規(guī)定確定中標人；在中標通知書發(fā)出后無正當(dāng)理由改變中標結(jié)果；無正當(dāng)理由不與中標人訂立合同；在訂立合同時向中標人提出附加條件。

另一方面，中標人也可能存在下列悔標情形：中標人無正當(dāng)理由不與招標人訂立合同；在簽訂合同時向招標人提出附加條件；不按照招標文件要求提交履約保證金。

上述情形屬于招標投標法實施條例第七十三條和第七十四條規(guī)定的悔標情形。

在實踐中，有的招標人在中標通知書發(fā)出后改變中標結(jié)果，無正當(dāng)理由不與中標人簽訂合同，在簽訂合同時提出附加條件；有的招標人更改合同實質(zhì)內(nèi)容，改變招標項目組成的技術(shù)標準、合同價款、合同主要內(nèi)容的條件，不完全按招標投標文件簽訂合同或不及時簽訂合同。這些行為將導(dǎo)致招標采購的目的無法實現(xiàn)，進而侵害投標人的利益。

中標人也經(jīng)常在中標后發(fā)現(xiàn)無利可圖而放棄中標項目，在簽訂合同時向招標人提出附加條件，更改合同實質(zhì)性內(nèi)容，或者拒不提交所要求的履約保證金。尤其是采用最低評標價法時，有的供應(yīng)商低價搶標，但中標后不愿簽訂合同，即使簽訂合同也不如實履約或者違法轉(zhuǎn)包，損害招標人的利益，導(dǎo)致整個招標的失敗。

依法訴請悔標人簽訂合同的適用情形

為了實現(xiàn)招標目的，保護國家利益、社會公共利益以及當(dāng)事人自身的利益，當(dāng)事人在一方悔標不簽訂書面合同時，對方能否依法訴請悔標方簽訂書面合同？此時，中標人或者招標人可以悔標嗎？

結(jié)合招標投標法實施條例第七十三條的規(guī)定，筆者認為，必須招標項目的招標人存在上述法定悔標情形之一的，由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，中標人可以依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門提出訴請，必須要求招標人簽訂書面合同。為了保護國家利益、社會公共利益以及中標人自身的利益，中標人可以依法訴請必須招標項目的招標人簽訂書面合同，必須招標項目的招標人無權(quán)悔標。

結(jié)合招標投標法實施條例第七十四條的規(guī)定，筆者認為，必須招標項目的中標人存在法定悔標情形之一的，由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，招標人可以依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門提出訴請，必須要求中標人簽訂書面合同。為了避免自身的經(jīng)濟損失，以期實現(xiàn)招標的目的，招標人可以依法訴請必須招標項目的中標人簽訂書面合同，必須招標項目的中標人無權(quán)悔標。

除此之外，對于非必須招標項目，依據(jù)民法典第七百八十九條的規(guī)定，筆者認為，如果雙方?jīng)]有簽訂書面建設(shè)工程合同，此時，招標人或者中標人可以悔標，另一方不可以訴請悔標方簽訂合同。其一，作為平等民事主體的任何一方悔標，就表明其已經(jīng)放棄簽訂書面合同，放棄中標項目，沒有簽訂書面合同的誠意，雙方已無簽訂合同的可能性；其二，必須要求悔標的一方簽訂書面合同已經(jīng)失去了實際意義，也難以實現(xiàn)。對于悔標的一方，即使強行其簽訂合同，以后合同的履行也難以實現(xiàn)，并且給平等民事主體雙方造成更大的危害，雙方已無簽訂合同的必要性。

悔標人的法律責(zé)任

招標投標法及其實施條例和民法典是有區(qū)別的。招標投標法及其實施條例是為了保護國家利益、社會公共利益而制定的，民法典是為了保護平等民事主體利益而制定的。招標投標是訂立合同的一種特殊方式，其有關(guān)行為應(yīng)符合民法典的一般規(guī)則。因此，對于必須招標項目，如果一方不簽訂合同，損害了國家利益、社會公共利益，依據(jù)招標投標法實施條例第七十三條和第七十四條的規(guī)定，應(yīng)由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，視為已簽訂合同，一方拒不履行合同，承擔(dān)違約責(zé)任；對于非必須招標項目，如果一方不簽訂合同，損害了當(dāng)事人另一方的合法權(quán)益，依據(jù)民法典第七百八十九條的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面合同，因悔標后，雙方未簽訂書面合同，一方承擔(dān)締約過失責(zé)任。

除此之外，悔標人還要承擔(dān)相應(yīng)的行政法律責(zé)任。根據(jù)招標投標法實施條例第七十三條規(guī)定，依法必須進行招標的項目招標人有悔標情形的，由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，可以處中標項目金額10‰以下的罰款；給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；根據(jù)招標投標法實施條例第七十四條的規(guī)定，中標人無正當(dāng)理由不與招標人訂立合同，在簽訂合同時向招標人提出附加條件，或者不按照招標文件要求提交履約保證金的，取消其中標資格，投標保證金不予退還。對依法必須進行招標的項目中標人，由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，可以處中標項目金額10‰以下的罰款。

總之，依據(jù)現(xiàn)行相關(guān)法條可以推論，對于必須招標項目，當(dāng)事人一方在不簽訂書面合同時，對方可以依法訴請悔標方簽訂書面合同；對于非必須招標項目，當(dāng)事人一方在不簽訂書面合同時，對方不可以依法訴請悔標方簽訂書面合同。換言之，必須招標項目的中標人或者招標人無權(quán)悔標，非必須招標項目的中標人或者招標人有權(quán)悔標。除承擔(dān)相關(guān)行政法律責(zé)任外，對于必須招標項目，悔標人還要承擔(dān)違約責(zé)任；對于非必須招標項目，悔標人還要承擔(dān)締約過失責(zé)任。

（作者單位：四川大公建設(shè)工程管理咨詢有限責(zé)任公司）

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