制造商未進行工商登記是否屬于虛假應標

【案例看臺】

制造商未進行工商登記是否屬于虛假應標

■ 余薇 徐燁 鐘志君

案例回放

某中學委托采購代理機構C公司以公開招標方式采購改造擴建工程設備，項目預算金額201.51萬元，2023年1月18日，采購人發布公開招標公告，2月14日開標，A公司參加了本次開標活動，經專家評審委員會評審，B公司為中標供應商，其報價為197.37萬元，當天代理機構發布了中標結果公示。中學與中標供應商B公司于2月21日簽訂了合同。

2月22日，A公司對項目的中標結果提出質疑，A公司稱，在中標公示中，B公司所投非核心產品中的輔材、耗材等產品的制造商在國家企業信用信息公示系統中查找不到，且未進行工商登記，市場上也沒有相關產品和型號，是B公司憑空捏造的虛假廠家和虛假產品，B公司屬于提供虛假材料謀求中標，應予廢標。

2月27日，采購人和采購代理機構C公司認為質疑不成立并作出答復，A公司對質疑答復不滿，于是向財政部門提起投訴。

分析探討

對于中標人提供的產品，產品制造商未進行工商登記，這是否構成虛假應標？

筆者認為，應區分以下三種情況進行判定。

其一，如果產品制造商符合電子商務法第十條關于不需要進行工商登記規定的，中標人提供的產品制造商就無法在國家企業信用系統里查詢到，此時，采購人應該核實該制造商是否按電子商務法第十五條、電商平臺是否按電子商務法第二十八的規定公開或辦理相關事宜。若以上事項經過采購人、財政和市場監管部門的證實，且投標人提供的產品名稱和型號與該產品制造商所在電商平臺中公開的名稱和型號一致，則中標人不屬于虛假應標。

其二，政府采購活動中適宜由自然人提供的農副產品、手工作坊產品以及書畫、雕塑等藝術品，自然人可以選擇不進行工商登記的，只需辦理稅務登記照章納稅即可。《深圳市市場監督管理局 國家稅務總局深圳市稅務局關于個體工商戶自愿登記的公告》明確，自然人從事依法無需取得許可審批的一般經營活動（經營范圍規范表述查詢系統標注為“一般事項”），可以自愿選擇是否辦理個體工商戶營業執照。選擇不辦理個體工商戶營業執照的，應當辦理稅務登記。

其三，如果中標人提供的產品制造商不屬于上述第一、二項的情況，就屬于虛假應標，違反了政府采購法的有關規定，屬于提供虛假材料謀求中標，應對其進行相應的處罰。

筆者認為，目前，我國市場主體的誠信體系尚不健全，參與政府采購活動的制造商進行工商登記，能夠提升制造商的誠信履約能力，亦可倒逼市場主體依法依規參與政府采購活動，也便于加強對政府采購活動的監管。未進行工商登記的市場主體也可以參與政府采購活動，政府采購法第二十一條明確規定，法人、其他組織或者自然人都是政府采購的供應商。各地的電子賣場都很大程度上降低了門檻，眾多未辦理工商登記的農副產品、手工作坊產品生產者都可以通過上述平臺享受政府采購的紅利。

在多品目的采購項目中，投標人確實存在隨意填寫非核心產品（比如輔材、耗材等）產品名稱和型號的現象，有的投標人直接寫上“定制”二字，還有的投標人在網絡上搜索類似的產品和型號，稍加修改就寫進投標文件。究其原因有三：一是采購人編制采購需求的責任心不強。采購人缺乏具備專業采購知識的人員，采購需求調查不嚴謹，大部分是憑經驗或者參照他人的項目依葫蘆畫瓢，未能制定清晰明了的采購需求，導致其對較多品目的采購項目無從下手，有著多一事不如少一事的思想，在確定采購需求時僅簡單以輔材、耗材一項來表述。因此導致投標人認為采購人都對此無所謂，投標人自然認為隨意填寫一些廠家、品牌型號就無關緊要了。二是代理機構編制招標文件的責任心不強。目前，全國完成網上登記的政府采購代理機構超過4萬家，業務能力參差不齊，有的代理機構存在執業能力較差、代理水平較低、缺乏專業定位等問題。有些代理機構在編制招標文件時責任心不強，基本是按照自我的理解和經驗來編制的，有的招標文件存在明顯不合理、不規范的地方，部分從業人員缺乏專業知識，對政府采購法律法規不熟悉，容易導致招標文件“回爐”，采購單位在選擇政府采購代理機構時猶如“拆盲盒”般充滿了不確定性。三是投標人編制投標文件的責任心不強。投標人主觀地認為，只要核心產品寫上正確的品牌型號即可，非核心產品的數量較多，占總采購項目的金額小，不是采購項目的主要產品，于是投標人在投標文件中隨意編造了一些廠家、品牌型號，以達到其快速制作投標文件的目的。

無規矩不成方圓，政府采購活動是嚴謹有序的，政府采購當事人參與采購活動是受法律法規約束的。在本案中，輔材（耗材）的品牌和型號引來一起耗時費力的投訴，不僅影響了采購預算的執行進度，而且還折射出當前部分采購人的采購需求調查走過場、代理機構編制招標文件不規范、投標人制作投標文件隨心所欲的現象。政府采購當事人應從每一件小事做起，共同維護和遵守政府采購法律法規，促進政府采購工作健康有序發展。

（前兩位作者單位為江西省撫州市財政局，第三位作者單位為江西省崇義縣工業園區管委會）

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