“兩次”認定結果不一致該信哪一次

【案例看臺】

“兩次”認定結果不一致該信哪一次

■ 李斐

基本案情

投訴人A公司認為，在專門面向中小企業采購的某項目中，中標供應商B公司為謀取中標，提供虛假的《中小企業聲明函》。B公司的控股股東C公司是上市公司，根據其披露的上市公司年報，C公司已達大型企業標準，故B公司“不存在控股股東為大型企業”的聲明系虛假聲明。

在質疑階段，采購人提供了《D新區民營經濟發展局關于C公司有關情況的回函》，函復內容為“C公司2022年度符合《中小企業劃型標準規定》中的微型企業范疇。”在投訴調查處理階段，財政部門經查詢國家企業信用信息公示系統，B公司股東分別為C公司和F公司，C公司認繳出資額900萬元，為控股股東。財政部門向C公司注冊登記所在地E區中小企業主管部門發函，要求其協助認定C公司的企業類型，收到的是D新區民營經濟發展局的回函，回函稱：“母公司應當將控股子公司數據合并后劃分規模類型，C公司2022年合并報表后，應認定為大型企業。”

案情焦點

D新區民營經濟發展局兩次回函，政府采購投訴處理采信哪一次？

筆者認為，顯然是第二次。《政府采購促進中小企業發展管理辦法》（以下簡稱《辦法》）第十六條第一款規定：“ 政府采購監督檢查、投訴處理及政府采購行政處罰中對中小企業的認定，由貨物制造商或者工程、服務供應商注冊登記所在地的縣級以上人民政府中小企業主管部門負責。”D新區民營經濟發展局第一次回函是質疑答復階段對采購人咨詢作出的回復；第二次回函是對財政部門投訴處理過程中，針對中小企業認定的投訴事項發函協助認定的回復，符合上述辦法規定的在政府采購投訴處理中對小企業規模類型爭議的認定方式。故第二次回函應作為財政部門投訴處理的認定依據。

D新區民營經濟發展局是否為認定C公司中小企業類型的適格主體？

本案存在發函對象與回函主體不一致的情況。C公司的注冊登記所在地為E區，財政部門向E區中小企業主管部門發函要求其協助認定C公司的企業類型，收到的是D新區民營經濟發展局作出的回函。經查，D新區是國務院批復設立的國家級新區，與行政區E區體制機制合一，包括E區全部行政區域。考慮到本案E區和D新區的特殊情況，財政部門發函E區中小企業主管部門的同時，也給作為E區上級行政管轄地G市中小企業主管部門發函，最終收到了D新區民營經濟發展局的回函。在這種情況下，財政部門應留存好D新區民營經濟發展局是C公司中小企業認定適格主體的相關依據。

作為上市公司的控股股東C公司，是微型企業還是大型企業？

D新區民營經濟發展局就C公司中小企業認定前后出具兩次回函，將C公司分別認定為微型企業和大型企業，認定差異主要在于是否合并子公司報表。在第二次回函中D新區民營經濟發展局以“工信部部長信箱關于上市公司的規模劃型問題答復:‘按照現行《中小企業劃型標準規定》和《企業會計準則——合并財務報表》，母公司應當將控股子公司數據合并后劃分規模類型’”為依據，作出C公司2022年合并報表后應認定為大型企業的認定結論，采用了母子公司合并報表的觀點。

處理結果

根據《辦法》第二條第一款規定：“本辦法所稱中小企業，是指在中華人民共和國境內依法設立，依據國務院批準的中小企業劃分標準確定的中型企業、小型企業和微型企業，但與大企業的負責人為同一人，或者與大企業存在直接控股、管理關系的除外。”B公司在提供的《中小企業聲明函》中，聲明承接企業B公司“不存在控股股東為大企業的情形”。經審查，C公司為B公司控股股東，經D新區民營經濟發展局認定其為大型企業，故B公司提供的《中小企業聲明函》內容不實，屬于提供虛假材料，不應被予以認可。財政部門認為投訴人A公司投訴成立，且影響采購結果，最終作出中標無效的處理決定。

實踐中的難點

財政部門發函后中小企業主管部門不回函怎么辦？

根據《辦法》第十六第二款規定：“中小企業主管部門應當在收到財政部門或者有關招標投標行政監督部門關于協助開展中小企業認定函后10個工作日內作出書面答復。”實踐中，財政部門在政府采購投訴處理中就中小企業認定問題向注冊登記所在地中小企業主管部門發函后，或是石沉大海無回音，或是明確表示不予回函的情況比比皆是。如果一直等，則財政部門無法在法定期限內作出處理決定，面臨程序違法風險；如放棄取得回函，則財政部門面臨對中小企業規模的投訴事項事實認定不清的風險，財政部門處于一個兩難的境地。如何降低財政部門的執法風險？筆者傾向于在財政部門“窮盡一切手段”仍舊獲取回函無果的情況下，才可以作出對投訴事項不予支持的處理決定。“窮盡一切手段”的“手段”有哪些？比如電話聯系、帶函上門對接、請求屬地財政部門幫助聯系、通過上級中小企業主管部門督促等，如中小企業主管部門長時間不回函，也可以考慮基于《辦法》第二十一條規定的“中小企業主管部門及其工作人員在履行職責中存在玩忽職守行為”，將依照國家有關規定追究相應責任，向中小企業主管部門對口的紀檢部門反映。

在中小企業主管部門不予回函時，財政部門能否徑行認定中小企業規模？

關于財政部門在無法取得回函的情況下徑行認定的觀點，筆者表示不贊同，從制度設置上看，《辦法》第十六條明確將中小企業的認定主體定位為“注冊登記所在地的縣級以上人民政府中小企業主管部門”，財政部門并非作出認定的主體。從實踐操作上看，中小企業認定涉及的三個關鍵指標：從業人員、營業收入、資產總額，在具體數據認定上存在口徑不統一的情況，從業人員是否指社保繳納人員？營業收入和資產總額的認定依據是企業提供的年度審計報告？或是稅務系統中的報表數據？或者統計局的統計數據？目前并沒有統一標準，財政部門徑行認定的基礎尚不具備。

向中小企業主管部門發函，回函的時間能否扣除？

關于政府采購投訴處理時間的扣除，目前只有《政府采購質疑和投訴辦法》（財政部令第94號）第二十七條的規定：“財政部門處理投訴事項，需要檢驗、檢測、鑒定、專家評審以及需要投訴人補正材料的，所需時間不計算在投訴處理期限內。前款所稱所需時間，是指財政部門向相關單位、第三方、投訴人發出相關文書、補正通知之日至收到相關反饋文書或材料之日。”中小企業主管部門的發函回函時間并未在上述法條中列舉，筆者認為，相應時間是無法扣除的，發函回函的過程財政部門應在30個工作日的投訴處理期限內完成。如屬地復議機關和法院對時限扣除理解比較寬容，建議財政部門也要妥善留存好發函回函的收寄憑證，按照上述法條規定的“財政部門向相關單位、第三方、投訴人發出相關文書、補正通知之日至收到相關反饋文書或材料之日”來計算扣除時間，在扣除相應期限后，確保從受理之日至作出處理決定之日控制在30個工作日內。

（作者單位：浙江省財政廳法規處）

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