招標(biāo)代理服務(wù)費混亂之法律根源

汪才華

關(guān)于招標(biāo)代理服務(wù)費的收取，目前有3個規(guī)范性文件：《招標(biāo)代理服務(wù)收費管理暫行辦法》（計價格〔2002〕1980號，以下簡稱1980號文）、《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于招標(biāo)代理服務(wù)收費有關(guān)問題的通知》（發(fā)改辦價格[2003]857號）和《國家發(fā)展改革委關(guān)于降低部分建設(shè)項目收費標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范收費行為等有關(guān)問題的通知》（發(fā)改價格〔2011〕534號，以下簡稱534號文）。

1980號文分別規(guī)定了工程、貨物、工程招標(biāo)代理項目采用差額定率累進(jìn)法計價的政府指導(dǎo)價，并規(guī)定可上下浮動為20%。534號文主要降低了5億元以上招標(biāo)代理項目的計費標(biāo)準(zhǔn)，并設(shè)置了招標(biāo)代理服務(wù)收費的最高限額，工程類項目為450萬元，貨物類項目為350萬元，服務(wù)類項目為300萬元。

現(xiàn)有招標(biāo)代理服務(wù)費取費規(guī)定存在一定的不合理之處，體現(xiàn)在以下幾個方面：

一是多項因素影響招標(biāo)代理成本，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出“上下浮動20%”的范圍。招標(biāo)代理全過程一般包括總體招標(biāo)方案編制并報批、具體招標(biāo)項目資格預(yù)審文件編制并報批、招標(biāo)文件的編制（含工程量清單的編制）并報批評標(biāo)、確定中標(biāo)人、中標(biāo)公示、投訴和處理、中標(biāo)通知書發(fā)出、合同簽訂、投標(biāo)保證金返還等20多個環(huán)節(jié)，而事實上采用資格預(yù)審還是資格后審，是否組織現(xiàn)場踏勘、是采用招標(biāo)人自有會議設(shè)施還是租用賓館開評標(biāo)、公共資源交易中心收費標(biāo)準(zhǔn)、評標(biāo)勞務(wù)費標(biāo)準(zhǔn)等事項均對招標(biāo)代理的成本開支有較大影響，而這些選擇和影響遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出1980號文上下浮動20%的范圍。

二是在招標(biāo)成本相差無幾的情況下，收費標(biāo)準(zhǔn)由中標(biāo)金額決定。同樣一個招標(biāo)代理項目，招標(biāo)流程是法定的，如果招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不參與工程量清單、標(biāo)底或控制價上限價的編制、技術(shù)文件編制、代理工作量、成本幾乎沒有差異，但其收費則因中標(biāo)額差異很大。如100萬元的工程類項目，招標(biāo)代理服務(wù)費為1.5萬元，服務(wù)費很可能不夠成本支出，而1億元的項目，標(biāo)準(zhǔn)收費為30.55萬元，利潤空間巨大。

而同樣是招標(biāo)項目，是否按標(biāo)段劃分對代理服務(wù)費的收取差異巨大。如一個3億元的貨物類招標(biāo)，如果一次性計算，其代理費為52.4萬元；但如果分5次招標(biāo)，平均每次按6000萬元計算基準(zhǔn)價，其代理費為32.4萬元/次×5次=162萬元；如果完全按標(biāo)段計費，平均每標(biāo)段按1000萬元計算基準(zhǔn)價，其代理費為9.9萬元/次×30次=297萬元，如果平均每標(biāo)段按500萬元計算基準(zhǔn)價，其代理費為5.9萬元/次×60次=354萬元。問題是現(xiàn)有的規(guī)范性文件均沒有規(guī)定計費的取費基準(zhǔn)點，到底是以一個總的項目合計的中標(biāo)金額，還是以每一次招標(biāo)項目的合計中標(biāo)金額，還是以每一標(biāo)段的中標(biāo)金額為計算基準(zhǔn)點，沒有明確。

三是按照 1980號文第11條規(guī)定，原則上認(rèn)可招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)按標(biāo)準(zhǔn)收取了代理服務(wù)費之外，還可以收取招標(biāo)文件費，而事實上，招標(biāo)文件費是一筆較為隱性的收入，且在一些領(lǐng)域是一筆非常大的收入。相關(guān)規(guī)范性文件一直要求招標(biāo)文件費要按成本價收取，不得以營利為目的，而事實上在工程招標(biāo)中，每份資格預(yù)審文件收取1000元，每份投標(biāo)文件收取1000元至5000元是業(yè)內(nèi)通常的做法，如2009年版《公路工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件》和《公路工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》中規(guī)定：每套資格預(yù)審文件售價只計工本費，最高不超過1000元人民幣；每套招標(biāo)文件售價只計工本費，最高不超過1000元（不含圖紙部分），圖紙每套售價最高不超過3000元，參考資料也應(yīng)只計工本費，最高不超過1000元。《水利工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)管理規(guī)定》第24條規(guī)定，招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)按其制作成本確定售價，一般可按1000元至3000元人民幣標(biāo)準(zhǔn)控制。在這種招標(biāo)文件收費標(biāo)準(zhǔn)下，對于競爭性強(qiáng)的公路、房建等項目動輒出現(xiàn)一個標(biāo)段報名單位達(dá)四五十家投標(biāo)人，一條80公里左右的高速公路主體工程（僅指路基、路面、橋梁、隧道）資格預(yù)審和投標(biāo)文件的文件費便高達(dá)一二百萬元，甚至超過代理服務(wù)費。

筆者認(rèn)為，上述原因是導(dǎo)致代理服務(wù)費收費事實上混亂的法律原因。

（作者單位：江西省南昌市軌道交通集團(tuán)有限公司）