從內(nèi)控角度談代理合同的審查重點

從內(nèi)控角度談代理合同的審查重點

■ 汪才華

專業(yè)化、資質(zhì)綜合化、分支機構(gòu)擴大化已經(jīng)成為招標代理行業(yè)的發(fā)展方向，因此，規(guī)范化管理成為綜合型招標代理機構(gòu)發(fā)展的內(nèi)在要求，越來越多的公司設(shè)置了專職質(zhì)量控制崗位。那么對于招標代理合同的審查，哪些方面是其重點呢？筆者梳理出了7個重點。

注意招標代理合同格式的選用。對于工程建設(shè)招標代理項目，應(yīng)當選用原建設(shè)部和國家工商行政管理總局2005年制定的標準合同格式。對于其他代理項目，當?shù)乇O(jiān)管部門有代理合同格式的，應(yīng)優(yōu)先選用，沒有的，建議在招標人和招標代理機構(gòu)之間優(yōu)先選用代理機構(gòu)統(tǒng)一編制的合同格式。代理機構(gòu)自行制定的合同條款應(yīng)盡量避免歧義。

注意甲乙雙方名稱、帳號信息。綜合型招標代理機構(gòu)往往設(shè)有眾多分支機構(gòu)，在公司住所地以外進行工商注冊、銀行開戶。出于管理便利，公司往往會根據(jù)風(fēng)險大小授權(quán)一些分支機構(gòu)直接與招標人簽訂合同。審查時應(yīng)注意乙方名稱填寫時是公司還是公司的分支機構(gòu)，核對銀行帳戶及帳戶信息。

注意通用合同條款的引用和專用合同條款的對照。監(jiān)管部門發(fā)布的標準合同格式中的通用合同條款應(yīng)當原文引用，一般不允許進行修改；專用合同條款應(yīng)當注意與通用合同條款的對照。

注意法律適用錯誤的問題。如工程建設(shè)項目走政府采購流程、政府采購貨物和服務(wù)走招標投標流程，此類行為既可能是招標人規(guī)避監(jiān)管的故意行為，也可能是操作人員對法律法規(guī)掌握不全產(chǎn)生的隨意行為。審查人員應(yīng)當充分考慮上述行為給公司帶來的風(fēng)險。

注意詳列委托事項與合同價款。關(guān)于招標代理服務(wù)事項與服務(wù)費的收取，目前有3個規(guī)范性文件：《招標代理服務(wù)收費管理暫行辦法》（計價格〔2002〕1980號）、《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于招標代理服務(wù)收費有關(guān)問題的通知》（發(fā)改辦價格[2003]857號）和《國家發(fā)展改革委關(guān)于降低部分建設(shè)項目收費標準規(guī)范收費行為等有關(guān)問題的通知》（發(fā)改價格〔2011〕534號），但上述文件沒有規(guī)定諸如服務(wù)的具體事項、代理服務(wù)費計取的具體計算方式、招標文件費以及代理費由誰來收支等問題，建議將此類內(nèi)容在代理合同中詳細列明。對于招標代理服務(wù)費由誰來支付的問題，建議優(yōu)先選中標人支付，并盡可能要求招標人承擔連帶責(zé)任。另外，按照規(guī)定，單獨提供編制招標文件服務(wù)的，可按規(guī)定標準的30%計收；工程量清單、工程標底或工程招標控制價的編制費用，可在招標代理服務(wù)之外另行計取。

注意區(qū)別和慎用合同中的字眼。由于《招標投標法》和《政府采購法》中某些用詞有不同意義的問題，包括“邀請招標”、“工程”、“貨物”、“服務(wù)”等，應(yīng)當注意區(qū)別使用。

再如一些用詞已經(jīng)成為歷史，但業(yè)務(wù)人員還在慣性地使用，比如在招標投標中“沒收（投標保證金或履約保證金）”的說法，現(xiàn)已被“不予退還（投標保證金或履約保證金）”取代；招標投標中的“廢標”概念，現(xiàn)已經(jīng)被 “否決投標”取代。

此外，一些用詞因新的法律法規(guī)出臺而發(fā)生了變化，但業(yè)務(wù)人員還沒有轉(zhuǎn)變過來。比如，《招標投標法實施條例》出臺以后，投標人將投標文件在投標截止時間前和投標截止時間后要求返還投標文件（要約）以求不受投標文件（要約）約束的行為分別作出了規(guī)定，即稱為“（投標文件）撤回”與“（投標文件）撤銷”，而之前統(tǒng)一稱為“（投標文件）撤回”。

注意爭議解決方式的明確。首先需要注意的是，在選擇最終的爭議解決方式時，僅能在仲裁和訴訟方式之間選擇一種方式，而不能兩者都選。其次應(yīng)明確具體的仲裁委員會或有管轄權(quán)的法院。仲裁不實行級別管轄和地域管轄，合同雙方可以自行選定。另外，仲裁委員會設(shè)置在直轄市、省級人民政府所在地的市和經(jīng)批準的較大的設(shè)區(qū)市，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立，業(yè)務(wù)人員切忌想當然地認為項目所在地的縣區(qū)設(shè)有仲裁委員會，在合同中寫由某某縣仲裁委員裁決，造成仲裁條款無效。還要注意準確填寫仲裁委員會名稱。

（作者單位：江西省機電設(shè)備招標有限公司）