代理機(jī)構(gòu)異地展業(yè)（上)

在記者隨機(jī)采訪的8家代理機(jī)構(gòu)中，有6家是以項(xiàng)目部的形式向外埠拓展業(yè)務(wù)的，其余2家采取設(shè)立分公司和項(xiàng)目部（事業(yè)部）兼顧的形式。為什么“項(xiàng)目部”如此風(fēng)行？對做大做強(qiáng)公司而言，“項(xiàng)目部”是最好的選擇嗎？

代理機(jī)構(gòu)拓展業(yè)務(wù)完全可以按照自身業(yè)務(wù)的需要，指派“項(xiàng)目部”還是設(shè)立分公司或子公司，這是代理機(jī)構(gòu)的經(jīng)營自主權(quán)。

本報(bào)記者 王曉清

對于那些想在全國范圍內(nèi)開展代理業(yè)務(wù)、在全國統(tǒng)一的代理市場中分得更多杯羹的采購代理機(jī)構(gòu)而言，制度上的鴻溝已經(jīng)被填平了——去年年底實(shí)施的《政府采購代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》（以下簡稱“61號令”）明確了異地代理備案制，那么自身的拓展能力和方式是否準(zhǔn)備就緒了呢？采購代理機(jī)構(gòu)究竟以何種方式向外埠展業(yè)更好？是設(shè)立項(xiàng)目部，還是開分公司或子公司？記者就此采訪了多家采購代理機(jī)構(gòu)和業(yè)內(nèi)專家。

“項(xiàng)目部”風(fēng)行

在記者隨機(jī)采訪的8家代理機(jī)構(gòu)中，有6家是以項(xiàng)目部的形式向外埠開展業(yè)務(wù)的，其余2家采取設(shè)立分公司和項(xiàng)目部（事業(yè)部）兼顧的形式。

據(jù)記者了解，通常而言，所謂項(xiàng)目部或辦事處，是代理機(jī)構(gòu)在外埠設(shè)立的一個(gè)聯(lián)絡(luò)機(jī)構(gòu)，沒有獨(dú)立的經(jīng)營、管理、財(cái)務(wù)等重要權(quán)限，不能獨(dú)立參與經(jīng)營；分公司是總公司下屬的經(jīng)營某省或某類業(yè)務(wù)的分支機(jī)構(gòu)，是總公司的一部分，可進(jìn)行經(jīng)營但非獨(dú)立法人。子公司則是獨(dú)立的法人。

中國招標(biāo)投標(biāo)協(xié)會(huì)高級工程師陳川生認(rèn)為，將要或還未開展異地業(yè)務(wù)的代理機(jī)構(gòu)首先應(yīng)該明確61號令第9條是鼓勵(lì)和支持政府采購市場全面開放的，形成全國統(tǒng)一、有序、公平的采購市場，在激烈的競爭中，體現(xiàn)《政府采購法》的立法宗旨。該條第1款對開放市場要求做了明確規(guī)定，第2款則規(guī)定了市場的管理措施。

“但是所謂的備案制并不意味著采購代理機(jī)構(gòu)必須在當(dāng)?shù)爻闪⒎止净蜃庸尽?rdquo;陳川生認(rèn)為，61號令以禁止性條款的形式明確了任何人或者任何單位不允許分割市場，所以代理機(jī)構(gòu)拓展業(yè)務(wù)完全可以按照自身業(yè)務(wù)的需要，例如只是因?yàn)橐粋€(gè)復(fù)雜的項(xiàng)目需要在注冊地以外開展業(yè)務(wù)的，那指派“項(xiàng)目部”以公司的名義和資質(zhì)去開展業(yè)務(wù)即可，當(dāng)然如果發(fā)現(xiàn)某地市場廣闊，也可以設(shè)立分公司或子公司，無論如何這都是代理機(jī)構(gòu)的經(jīng)營自主權(quán)，“妨礙這種自主權(quán)可能要‘吃官司’的。”陳川生說。

為何偏愛“項(xiàng)目部”

為什么受訪的公司大部分都選擇以項(xiàng)目部的方式向外埠展業(yè)呢？

一些受訪機(jī)構(gòu)告訴記者，項(xiàng)目部的特點(diǎn)是方便、快捷，來到外地通常只需備案無需在工商部門走公司登記注冊程序，他們以總公司的資質(zhì)和名義開展服務(wù)，經(jīng)常是項(xiàng)目一結(jié)束，相關(guān)的人員就“收工”回去，臨時(shí)租賃或者借用的辦公場所也不再保留。而某些代理機(jī)構(gòu)可能在省內(nèi)多個(gè)地市設(shè)立辦事處，來處理一些較為瑣碎的事務(wù)，像招標(biāo)等重要事項(xiàng)則統(tǒng)一使用注冊地的辦公場所。

“項(xiàng)目部就像是公司伸出去的手和腳，是公司職能在外埠的一種延伸，更多是做一些程序上的工作，對財(cái)務(wù)、經(jīng)營、審核等重大事項(xiàng)沒有決定權(quán)，有利于公司的控制和把關(guān)。”張?jiān)袠?biāo)代理有限責(zé)任公司總經(jīng)理王春勇告訴記者，項(xiàng)目部是一種較為穩(wěn)妥的方式，尤其對于剛開始對外展業(yè)的公司，安全性和風(fēng)險(xiǎn)控制是放在第一位的。

受訪的專家和代理機(jī)構(gòu)達(dá)成共識的是，作為對外展業(yè)“前站”的項(xiàng)目部，對項(xiàng)目成敗起關(guān)鍵作用的負(fù)責(zé)人必須選好，外派人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)直接影響著委托人的信任程度，另外，對辦公場所的選擇不能隨意。“有的項(xiàng)目部為了省房租選擇在居民樓里辦公就不妥，畢竟政府采購代理活動(dòng)是一件比較嚴(yán)肅的事情，涉及專家、供應(yīng)商、采購人等多方人士，這樣不但很難彰顯公司的實(shí)力和取信于人，而且看上去太像‘皮包公司’或‘草臺班子’，往往也會(huì)給當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門出難題。”一位代理機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人說。

子公司需單獨(dú)申請資質(zhì)

“當(dāng)外地的業(yè)務(wù)發(fā)展到一定的規(guī)模，項(xiàng)目部已經(jīng)不能滿足委托人對其自主性要求時(shí)，這種形式反而會(huì)制約業(yè)務(wù)的發(fā)展，公司自然會(huì)想到適當(dāng)放權(quán)，看能否以分公司的組織形式來增加外地業(yè)務(wù)的靈活性和獨(dú)立性。也就是說先考慮安全性，再考慮自主性。”在王春勇看來，這是企業(yè)發(fā)展一個(gè)自然而又有規(guī)律的過程。據(jù)記者了解，我國最大的綜合性招標(biāo)采購咨詢服務(wù)企業(yè)之一的國信招標(biāo)公司，其分支機(jī)構(gòu)就是由1個(gè)項(xiàng)目部，1個(gè)辦事處和17家分公司組成的。

當(dāng)然，比分公司更有獨(dú)立性的是子公司。分公司除了需要在外地工商部門進(jìn)行注冊登記外，在政府采購監(jiān)管部門備案時(shí)可以總公司的代理資質(zhì)備案，總公司對其代理行為承擔(dān)法律責(zé)任。“而子公司和母公司是2個(gè)法人，除了需要在當(dāng)?shù)毓ど滩块T進(jìn)行注冊登記，子公司不能以母公司的代理資質(zhì)在異地備案，其資質(zhì)應(yīng)當(dāng)單獨(dú)申請并獨(dú)立承擔(dān)相應(yīng)的法人責(zé)任。”陳川生告訴記者，很少有代理機(jī)構(gòu)會(huì)以子公司的方式去申請資質(zhì)來拓展外埠市場。

與項(xiàng)目部不同的是，子公司和分公司都要在當(dāng)?shù)氐怯涀裕夹枰〉脿I業(yè)執(zhí)照，只是具體內(nèi)容和要求不同。另外，不同分支機(jī)構(gòu)在納稅、享受優(yōu)惠政策等諸多方面都有區(qū)別，這也是代理機(jī)構(gòu)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)時(shí)所應(yīng)當(dāng)考慮的問題。

【相關(guān)鏈接】子公司與分公司的區(qū)別

1.設(shè)立方式不同

子公司由公司股東按照《公司法》的規(guī)定設(shè)立，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》對公司設(shè)立條件和投資方式的要求。分公司由總公司在其住所地之外向當(dāng)?shù)毓ど虣C(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立，屬于設(shè)立公司分支機(jī)構(gòu)。

2.法律地位不同

子公司是獨(dú)立的法人，具有法人資格，擁有獨(dú)立的名稱、公司章程和組織機(jī)構(gòu)，對外以自己的名義從事經(jīng)營活動(dòng)。分公司不具有法人資格，沒有獨(dú)立的名稱、公司章程和組織機(jī)構(gòu)，以總公司分支機(jī)構(gòu)的名義從事經(jīng)營活動(dòng)。

3.受控制方式不同

母公司對子公司一般不直接控制，而是通過任免子公司董事會(huì)成員、作出投資決策等方式影響子公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。分公司的人事、業(yè)務(wù)、財(cái)產(chǎn)受總公司的直接控制，在總公司的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)。

4.承擔(dān)債務(wù)責(zé)任方式不同

子公司作為獨(dú)立的法人，以子公司的全部財(cái)產(chǎn)為限對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。分公司由于沒有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，與總公司在財(cái)務(wù)上統(tǒng)一核算，因此，其經(jīng)營債務(wù)由總公司負(fù)責(zé)清償，即總公司以其全部財(cái)產(chǎn)為限對分公司在經(jīng)營活動(dòng)中的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

5.領(lǐng)取的營業(yè)執(zhí)照不同

子公司領(lǐng)取的是企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，有法定代表人姓名字樣。分公司領(lǐng)取的是營業(yè)執(zhí)照，有負(fù)責(zé)人字樣。（整理 柳艷柏）

【個(gè)人觀點(diǎn)】分公司不能獨(dú)立行使代理權(quán)

文 柳艷柏

分公司與總公司的關(guān)系雖然同子公司與母公司的關(guān)系有些類似，但分公司的法律地位與子公司完全不同，它沒有獨(dú)立的法律地位。分公司是總公司下屬的直接從事業(yè)務(wù)經(jīng)營活動(dòng)的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu)。雖然分公司有公司字樣，但它不是真正意義上的公司。因?yàn)榉止静痪哂衅髽I(yè)法人資格，不具有獨(dú)立的法律地位，不獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

采購代理機(jī)構(gòu)作為社會(huì)中介機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)具有法人資格是法律的要求。在這一點(diǎn)上，無論是《政府采購法》體系，還是《招標(biāo)投標(biāo)法》體系都是相似的。《中央投資項(xiàng)目招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定管理辦法》第8條也明確，申請中央投資項(xiàng)目招標(biāo)代理資格的機(jī)構(gòu)具有獨(dú)立企業(yè)法人資格。由此可以看出，采購代理機(jī)構(gòu)從事招標(biāo)采購代理業(yè)務(wù)，必須具有獨(dú)立法人資格。

如果分公司獨(dú)立執(zhí)業(yè)，將會(huì)引來法律后果。一是簽訂的招標(biāo)采購委托代理合同無效，二是分公司引出的民事行為無效，將導(dǎo)致中標(biāo)結(jié)果無效。中標(biāo)無效的，發(fā)出的中標(biāo)通知書和簽訂的合同自始沒有法律約束力，但不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。

相關(guān)法律對于分公司獨(dú)立執(zhí)業(yè)設(shè)置了處罰機(jī)制，如《行政許可法》第77條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不依法履行監(jiān)督職責(zé)或者監(jiān)督不力，造成嚴(yán)重后果的，由其上級行政機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。第80條規(guī)定，涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件，或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。第81條規(guī)定，公民、法人或者其他組織未經(jīng)行政許可，擅自從事依法應(yīng)當(dāng)取得行政許可的活動(dòng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法采取措施予以制止，并依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。《政府采購代理機(jī)構(gòu)認(rèn)定辦法》第43條對出借、出租、轉(zhuǎn)讓或者涂改《資格證書》的行為規(guī)定了警告、暫停其政府采購代理機(jī)構(gòu)資格3至6個(gè)月、取消其政府采購代理機(jī)構(gòu)資格、移送司法機(jī)關(guān)處理等不等的處罰。《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定辦法》第25條對上述違法行為給予了不予批準(zhǔn)資格升級申請的處罰。《中央投資項(xiàng)目招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)資格認(rèn)定管理辦法》第28條對上述違法行為給予取消資格的處罰，并公布該處罰。（作者單位：湖南省國鼎招標(biāo)咨詢有限公司）