94號令體現(xiàn)政采立法進步

【聚焦94號令】

94號令體現(xiàn)政采立法進步

■ 黃民錦

無救濟則無權(quán)利。政府采購活動涉及多方主體、多個對象，為保障各方當事人的合法權(quán)益免遭侵害，以及當其權(quán)益受到侵害時能夠得到及時的矯正和救濟，財政部近日公布了《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財政部第94號令，以下簡稱94號令），從立法理念、法律架構(gòu)、具體條款上構(gòu)筑了政府采購質(zhì)疑投訴機制，對保障政府采購活動健康有序起到了積極作用。

立法理念明確，立法技術先進

94號令摒棄了將供應商質(zhì)疑、投訴分為兩個辦法制定的立法思路，而是沿襲上位法規(guī)定的質(zhì)疑為投訴之前置條件，對質(zhì)疑、投訴爭議中形成的涉及處理要件作統(tǒng)一規(guī)制。這樣一來，不僅簡化了立法事項，減少了立法篇幅，還有效降低了行政成本。對于希望借助質(zhì)疑或投訴來維權(quán)的供應商來說，也不必分別查閱兩個辦法，這是94號令值得可圈可點之處。

94號令第五條首先規(guī)定，采購人負責供應商質(zhì)疑答復，從而明確采購人是供應商質(zhì)疑答復的主體。在這一前提下，進一步明確采購人委托采購代理機構(gòu)采購的，采購代理機構(gòu)在委托授權(quán)范圍內(nèi)作出答復。

如何理解采購人是質(zhì)疑答復的責任主體呢？筆者認為，這主要體現(xiàn)在采購人對質(zhì)疑答復的事實依據(jù)的真實性、準確性、合法性負責上。今后，采購人不能再當“隱身人”，把質(zhì)疑答復的責任全部推給代理機構(gòu)；代理機構(gòu)也不能全然以采購人的身份自居，履行質(zhì)疑答復的全部職責。

細化操作措施，實用性強

具體可從以下條款分析。

94號令第七條第一款明確，采購人、代理機構(gòu)應在采購文件中載明接收質(zhì)疑函的方式、聯(lián)系部門、聯(lián)系電話和通訊地址等信息，并作為接收供應商質(zhì)疑函的途徑；第八條第一款中，關于供應商委托授權(quán)書的內(nèi)容中，增加了期限要求和“相關”事項，將實踐中行之有效的經(jīng)驗上升為法條。

關于聯(lián)合體投標如何維權(quán)，94號令第九條明確，以聯(lián)合體形式參加政府采購活動的，其投訴應由組成聯(lián)合體的所有供應商共同提出。該條規(guī)定解決了實踐中供應商以聯(lián)合體參與政府采購活動應由誰發(fā)起質(zhì)疑投訴、責任如何分配的爭議。

在質(zhì)疑提交的法定條件、時間期限、提交形式等方面，94號令第十條規(guī)定，供應商認為采購文件、采購過程、中標或者成交的結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可以在知道或者明知其權(quán)益受到侵害之日起7個工作日內(nèi)，以書面形式向采購人、采購代理機構(gòu)提出質(zhì)疑。采購文件可以要求供應商在法定質(zhì)疑期內(nèi)一次性提出針對同一采購程序環(huán)節(jié)的質(zhì)疑。

筆者認為，該條與《政府采購供應商投訴處理辦法》（財政部第20號令，以下簡稱20號令）相比主要有四點變化。其一，依據(jù)確認供應商訴訟的誠實推定權(quán)，將20號令提出的“合法權(quán)益”改為“權(quán)益”，相應地擴大了供應商訴權(quán)。因為如果界定為合法權(quán)益，在采購人或代理機構(gòu)進行調(diào)查前，供應商難以單方面確定其合法權(quán)益是否受到侵害。取消“合法”這一表述后，供應商可依據(jù)自己的判斷認為其合法權(quán)益是否受到侵害，既可提起質(zhì)疑，也可杜絕采購人、代理機構(gòu)以采購文件、采購過程、中標或成交結(jié)果未導致供應商權(quán)利受到損害為由拒絕受理供應商的質(zhì)疑。此條與94號令第十三條關于采購人、代理機構(gòu)不得拒收質(zhì)疑函并應在7個工作日內(nèi)作出答復的規(guī)定相呼應，第三十六條進一步明確了拒收質(zhì)疑函的法律后果，解決了實踐中采購人、代理機構(gòu)以種種理由拒收供應商質(zhì)疑函的問題。其二，明確提出質(zhì)疑的時間為知道或明知其權(quán)益受到侵害之日起7個工作日內(nèi)。其三，明確質(zhì)疑應以書面形式提出。其四，明確質(zhì)疑事項原則上應一次性提出。

94號令第十一條明確了可質(zhì)疑供應商的資格條件和質(zhì)疑對象。一是質(zhì)疑供應商應為參加所質(zhì)疑項目采購活動的供應商；二是潛在供應商已依法獲取其可質(zhì)疑的采購文件的，可對該文件提出質(zhì)疑；三是對采購文件提出質(zhì)疑的，應在獲取采購文件或采購文件公告期限屆滿7個工作日提出。該條解決了處理質(zhì)疑實踐中潛在供應商能否提出質(zhì)疑、在哪個環(huán)節(jié)可以提出質(zhì)疑的爭議。

第十二條明確了供應商提交質(zhì)疑函的內(nèi)容和必要的證明材料；第三十九條明確質(zhì)疑函和投訴書應使用中文，具體范本由財政部制定，從而在全國范圍內(nèi)實現(xiàn)對質(zhì)疑和投訴內(nèi)容和格式上的統(tǒng)一。

第十六條明確了質(zhì)疑處理的情形，尤其強調(diào)質(zhì)疑答復導致中標或成交結(jié)果改變的，采購人或代理機構(gòu)應將有關情況書面報告給本級財政部門。

第二十九條細化了財政部門駁回投訴的四種情形。一是受理后發(fā)現(xiàn)投訴不符合法定受理條件；二是投訴事項缺乏事實依據(jù)，投訴事項不成立；三是投訴人捏造事實或者提供虛假材料；四是投訴人以非法手段取得證明材料。

第三十條要求，財政部門受理投訴后投訴人書面申請撤回投訴的，財政部門應終止投訴處理并書面告知相關當事人，增加了監(jiān)督部門的告知義務，提高了行政透明度。

針對采購實踐中財政部門疏于保存送達證據(jù)材料，或者送達材料書寫不規(guī)范，如僅在快遞郵件封面上注明“材料”，未寫明“投訴處理決定書”具體名稱等問題，94號令第三十五條明確要求，財政部門應建立投訴處理檔案管理制度。

明確違法后果，力促權(quán)責對等

94號令第三條明確，政府采購供應商提出質(zhì)疑和投訴應堅持依法依規(guī)、誠實信用原則。第五章專門列出“法律責任”一章，對采購人、代理機構(gòu)、投訴人、財政部門的違法違規(guī)情形及具體處理措施予以明示。如，其第三十六條規(guī)定，采購人或代理機構(gòu)拒收質(zhì)疑供應商在法定質(zhì)疑期內(nèi)發(fā)出的質(zhì)疑函，或?qū)|(zhì)疑不予答復或答復與事實明顯不符且不能作出合理說明，以及拒絕配合財政部門處理投訴事宜的，由財政部門作出責令限期改正、警告、處分通報等行政處罰。第三十七條列舉了投訴人虛假惡意投訴的三種情形，并規(guī)定存在三種情形之一的，由財政部門列入不良行為記錄名單，禁止其1至3年內(nèi)參加政府采購活動。投訴人在全國范圍12個月內(nèi)三次以上投訴查無實據(jù)的，亦由財政部門列入不良行為記錄名單。此規(guī)定可有效減少供應商濫用投訴權(quán)的現(xiàn)象。

（作者單位：廣西財政廳）

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