總公司、分公司、子公司招投標那些事兒（三）

總公司、分公司、子公司招投標那些事兒（三）

■ 本報記者 昝妍

問題

總公司中標能否委托分公司簽訂合同、履行合同？

回答

依照《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號）（以下簡稱“87號令”）第七十三條：“采購人與中標人應當根據合同的約定依法履行合同義務。政府采購合同的履行、違約責任和解決爭議的方法等適用《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）?！薄逗贤ā返诰艞l：“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。”因此可以解釋為，中標總公司可以委托代理人訂立（簽訂）合同。前提是，代理人具備民事權利能力和民事行為能力。那分公司是否具備以上能力？

北京市隆安律師事務所律師楊曉波向記者介紹道，民事主體資格可以稱為民事主體能力。其具體的法律含義是：民事主體享有民事權利和承擔民事義務的能力。法律將民事主體能力分為兩個種類，即民事權利能力和民事行為能力。民事權利能力是指民事主體依法享有民事權利和承擔民事義務的資格；民事行為能力是指民事主體以自己的行為享有民事權利和承擔民事義務的資格。我國目前對民事主體的基本認定是隨著《民法通則》的頒布和實施而形成的，《民法通則》中民事主體分為自然人和法人，沒有就非法人組織的民事資格提出解決方案，因此分公司的民事主體資格也未相應明確。

但根據《中華人民共和國民事訴訟法》第四十八條：“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。法人由其法定代表人進行訴訟。其他組織由其主要負責人進行訴訟?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》第四十條指出:“民事訴訟法第四十九條規定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括法人依法設立并領取營業執照的分支機構……”依據《中華人民共和國公司登記管理條例》第四十七條：“公司設立分公司的，應當自決定作出之日起30日內向分公司所在地的公司登記機關申請登記……分公司的公司登記機關準予登記的，發給《營業執照》……”可見，分公司可以作為民事訴訟的當事人，并且可以合法取得營業執照。通過以上所述，分公司的民事主體資格是合法的，也就是分公司具備民事權利能力和民事行為能力。因此，只要有總公司授權，分公司可以簽訂政府采購合同。

那總公司中標能委托分公司履約合同嗎？上海市政府采購中心副主任徐舟接受記者采訪時表示，在政府采購實踐中，除了少數特定的壟斷行業外，絕大多數項目招標文件是注明不接受分公司等分支機構投標的，要求必須是總公司來投標。如果是總公司投標，最后讓分公司來履行合同，這種情況招標文件中最好要予以明確，這是出于對采購人合法權益的保護，這種情況應該沒問題。特別是分公司在政府采購項目執行的所在地，而總公司卻不在時，考慮到服務的屬地化，項目由當地的分公司提供服務肯定更加便捷。但是需要說明的是，總公司投標，中標后讓分公司來履行合同，合同主體還是總公司，履約過程中如果出現問題，承擔責任的也是總公司。

楊曉波律師也表示，分公司履行合同，在法律意義上講就是公司履行合同。公司中標后委托分公司履約合同這一行為符合“87號令”第七十三條“采購人與中標人應當根據合同的約定依法履行合同義務”的規定。因此，在總公司授權委托書等相關手續完備后，分公司履行政府采購合同的行為從法律角度講是有效的，但該采購合同的法律責任需由總公司承擔。

相關法律

《中華人民共和國合同法》

第九條 當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。

《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號）

第七十三條 采購人與中標人應當根據合同的約定依法履行合同義務。

政府采購合同的履行、違約責任和解決爭議的方法等適用《中華人民共和國合同法》。

第七十四條 采購人應當及時對采購項目進行驗收。采購人可以邀請參加本項目的其他投標人或者第三方機構參與驗收。參與驗收的投標人或者第三方機構的意見作為驗收書的參考資料一并存檔。

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