救濟途徑選對，合法權利可維

【專家解讀】

救濟途徑選對，合法權利可維

——解讀第三批政府采購行政裁決指導性案例第28號

■ 本報記者 楊文君

“我每天會接到很多舉報電話。”湖南某地政府采購監督管理部門的工作人員說。記者了解到，目前，全國政府采購舉報案件較多。“然而，‘條條大路不一定通羅馬’，舉報并非《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱“政府采購法”）規定的法律救濟途徑，其在法律依據、處理過程以及維權結果方面同質疑、投訴有著諸多區別，供應商要想維護好自己的合法權益，就要選對救濟的途徑。”在對第三批政府采購行政裁決指導性案例第28號（以下簡稱“第28號案例”）的解讀中，眾多專家如是表示。

明法理：舉報不是法定的救濟途徑

“政府采購法規定的救濟途徑是質疑、投訴、行政復議和行政訴訟。”上海市財政局政府采購管理處副處長王周歡指出，當然，供應商可以通過其他方式向財政部門反映相關情況，比如，舉報、信訪。但其不屬于政府采購法規定的救濟渠道。

“具體而言，《政府采購法》第五十二條、第五十五條的規定為質疑、投訴提供了明確的法律依據。”廈門市財政局政府采購監管處處長陳世龍告訴記者，按照《政府采購法》，供應商認為采購文件、采購過程和中標、成交結果使自己的權益受到損害的，可以在知道或者應知其權益受到損害之日起七個工作日內，以書面形式向采購人提出質疑。質疑供應商對采購人、采購代理機構的答復不滿意或者采購人、采購代理機構未在規定的時間內作出答復的，可以在答復期滿后十五個工作日內向同級政府采購監督管理部門投訴。

同時，《政府采購法》的五十八條還明確到，投訴人對政府采購監督管理部門的投訴處理決定不服或者政府采購監督管理部門逾期未作處理的，可以依法申請行政復議或者向人民法院提起行政訴訟。

據了解，舉報一般依據的是《信訪條例》，供應商對信訪處理意見不服的，可以請求原辦理行政機關的上一級行政機關復查，對復查機關的上一級行政機關請求復核，通常不能申請行政復議或行政訴訟。

“因此，如果供應商選擇采用舉報的方式，那么，其將不能按照《政府采購法》的有關規定得到救濟，也就不能進行后續的行政復議、行政訴訟等等。”王周歡說。

曉規則：質疑投訴有限制條件

主體資格、時限要求……較舉報，質疑、投訴有著更具體的限制條件。

“舉報主體可以是與采購活動有利害關系的單位和個人，也可以是不相關的其他單位和個人。”司法部行政執法協調監督局副處長劉茂亮強調，舉報是《中華人民共和國憲法》（以下簡稱《憲法》）給予每一位中國公民的權利，其是指公民或者單位依法行使其民主權利，向司法機關或者其他有關國家機關和組織檢舉、控告違紀、違法或犯罪的行為。舉報人身份和舉報人時間并無限制。政府采購中的質疑、投訴只能是參與相關采購活動的供應商。 供應商放棄質疑和投訴權利，并沒有放棄公民的舉報權利。

“但質疑和投訴的主體則不同。”陳世龍指出，質疑、投訴主體只能是參與政府采購活動并同其參與環節有利害關系的供應商，供應商不能“超前”維權，比如，供應商只是購買了招標文件，則其不能對后續的采購程序或結果進行質疑和投訴，這在第26號指導性案例的解讀中也是多次強調的。

記者了解到，在本案例中，舉報人恰恰就只是購買了招標文件。對此，專家們一致表示，本案中的舉報人是無權對采購文件以外的問題進行質疑或投訴的。

此外，《政府采購法》第五十二條、五十五條對質疑投訴時限也做了規定。因此專家提醒，供應商選擇舉報方式而未在法定期限按法定程序提出質疑、投訴的，也就失去了相關的救濟權利。

善處理：財政部門應分情況討論

供應商選擇的方式不同，財政部門的反饋就有別。

對于質疑、投訴，《政府采購法》《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）和《政府采購質疑和投訴辦法》（財政部令第94號）（以下簡稱“94號令”）已經明確了質疑、投訴的處理程序，比如，采購人應當在收到供應商的書面質疑后七個工作日內作出答復，并以書面形式通知質疑供應商和其他有關供應商；政府采購監督管理部門應當在收到投訴后三十個工作日內，對投訴事項作出處理決定，并以書面形式通知投訴人和與投訴事項有關的當事人。

對此，專家表示，財政部門要嚴格依照《政府采購法》及其《實施條例》、94號令等的規定進行審查和處理，投訴處理決定要及時送達投訴人和與投訴事項有關的當事人，并及時將投訴處理結果在規定的政府采購信息發布媒體上公告。

至于舉報的處理程序，《政府采購法》以及相關的法規、部門規章制度對其并沒有明確規定。據王周歡介紹，目前，舉報的處理一般根據《信訪條例》的有關條款，如，信訪事項應當自受理之日起60日內辦結；情況復雜的，經本行政機關負責人批準，可以適當延長辦理期限，但延長期限不得超過30日，并告知信訪人延期理由。法律、行政法規另有規定的，從其規定。

面對舉報，財政部門需進一布細分情況，“明察秋毫”。

一察利害關系。陳世龍建議，如舉報人是與采購活動有關的當事人，財政部門可引導其走法定的質疑投訴途徑；如舉報人堅持走舉報渠道或舉報人與采購活動無利害關系，財政部門可參照國務院《信訪條例》或各地的信訪舉報處理規定辦理。

二看是否匿名。“實際上，舉報也為財政部門的監督檢查工作提供了信息、線索，就像第27號案例中財政部的做法一樣，財政部門可以對舉報內容進行調查，并對調查結果予以反饋。但如果供應商匿名，財政部門也難以告知其結果。”王周歡說。

對此，陳世龍認為，如果供應商是實名舉報的，財政部門應該調查并告知處理意見；如果是匿名舉報，財政部門也應進行調查處理，但無法反饋，同時不需要對外公開處理意見。

劉茂亮提醒，財政部門切勿行政不作為。《憲法》第四十一條規定，中華人民共和國公民對于任何國家機關和國家工作人員，有提出批評和建議的權利；對于任何國家機關和國家工作人員的違法失職行為，有向有關國家機關提出申訴、控告或者檢舉的權利，但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。對于公民的申訴、控告或者檢舉，有關國家機關必須查清事實，負責處理。任何人不得壓制和打擊報復。

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