雁過留聲，慎言放棄

雁過留聲，慎言放棄

——第三批政府采購行政裁決指導(dǎo)性案例第24號探討

■ 林博宇

我國的政府采購活動，歡迎符合法律要求的誠實信用供應(yīng)商參加，并且所有采購當事人的行為都受到全流程的監(jiān)督管理。本次，筆者想再來探討下第三批政府采購行政裁決指導(dǎo)性案例第24號（以下簡稱“第24號案例”）——J單位新聞策劃支持系統(tǒng)軟件開發(fā)舉報案，在實際開展政府采購工作中，許多一線人員都遇到過類似的問題，此案例具有典型意義，值得深入思考。

簡單回顧下案情，截至招標文件中規(guī)定時間共有4家供應(yīng)商遞交了投標文件，其中的3家供應(yīng)商通過了資格審查，經(jīng)過該項目的評標委員會評審，最終推薦中標候選人為T公司。后Y公司以“不具備該項目的交付能力”為由，提交撤銷投標申請，代理機構(gòu)以實質(zhì)性響應(yīng)招標文件要求的供應(yīng)商不足3家為由，對本項目予以廢標處理并發(fā)布了公告。后有舉報，最終判定為供應(yīng)商Y公司在投標時已經(jīng)確定響應(yīng)了招標文件要求，且本項目已經(jīng)進入正常程序。因此，供應(yīng)商Y公司不得撤銷其投標，且其撤銷投標的行為并不影響評審活動及后續(xù)的進行，故廢標行為無效。

眾所周知，所有政府采購活動都要在規(guī)定時間內(nèi)完成特定行為，所有采購當事人的行為均產(chǎn)生法律效力，且其行為也必定會產(chǎn)生影響，下面做進一步分析：

不同的行為在關(guān)鍵時間節(jié)點下產(chǎn)生的差別性結(jié)果

在政府采購領(lǐng)域中，供應(yīng)商對于已經(jīng)參加的招投標活動進行終止或暫停的操作主要分為，撤回投標、撤銷投標、放棄中標（成交）3種，其中：

撤回投標發(fā)生在采購文件中規(guī)定的截止時間前；撤銷投標發(fā)生在采購文件中規(guī)定的截止時間后，并在采購結(jié)果確定之前；放棄中標（成交）的時間則是在中標結(jié)果確定之后。

結(jié)合《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號，以下簡稱“87號令”）第三十四條的規(guī)定，“投標人在投標截止時間前，可以對所遞交的投標文件進行補充、修改或者撤回，并書面通知采購人或者采購代理機構(gòu)。補充、修改的內(nèi)容應(yīng)當按照招標文件要求簽署、蓋章、密封后，作為投標文件的組成部分”，并根據(jù)87號令第三十八條中的規(guī)定，“投標人在投標截止時間前撤回已提交的投標文件的，采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當自收到投標人書面撤回通知之日起5個工作日內(nèi)，退還已收取的投標保證金”的規(guī)定，只要撤回投標行為發(fā)生在采購文件規(guī)定截止時間之前，經(jīng)正式程序提出，是被允許的，并且不會有追加懲罰。

但根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第四十六條，“中標、成交通知書對采購人和中標、成交供應(yīng)商均具有法律效力。中標、成交通知書發(fā)出后，采購人改變中標、成交結(jié)果的，或者中標、成交供應(yīng)商放棄中標、成交項目的，應(yīng)當依法承擔法律責任”，同時依據(jù)87號令第七十條，“中標通知書發(fā)出后，采購人不得違法改變中標結(jié)果，中標人無正當理由不得放棄中標”，由此可見，無論是撤銷投標還是放棄中標（成交）資格均屬于發(fā)生在采購文件規(guī)定截止時間之后，是不被允許的，且參照《政府采購法》第四十六條，針對無故放棄中標或成交的供應(yīng)商，會對其放棄行為有追加處罰。

此類情形確已發(fā)生后，采購項目如何進行

首先，已經(jīng)明確，供應(yīng)商的撤銷投標以及放棄中標（成交）行為在法律上是不被允許的。根據(jù)《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）的有關(guān)規(guī)定，當出現(xiàn)其第七十二條中“中標或者成交后無正當理由拒不與采購人簽訂政府采購合同”之情形，可依據(jù)《政府采購法》第七十七條第一款的規(guī)定追究法律責任，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴重的，由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

那么，評標委員會是否可以對本項目重新進行評審呢？通讀相關(guān)法律法規(guī)后，可以得出答案——不可以。因為87號令第六十四條規(guī)定，“評標結(jié)果匯總完成后，除下列情形外，任何人不得修改評標結(jié)果：（一）分值匯總計算錯誤的；（二）分項評分超出評分標準范圍的；（三）評標委員會成員對客觀評審因素評分不一致的；（四）經(jīng)評標委員會認定評分畸高、畸低的。評標報告簽署前，經(jīng)復(fù)核發(fā)現(xiàn)存在以上情形之一的，評標委員會應(yīng)當當場修改評標結(jié)果，并在評標報告中記載；評標報告簽署后，采購人或者采購代理機構(gòu)發(fā)現(xiàn)存在以上情形之一的，應(yīng)當組織原評標委員會進行重新評審”。所以無論是供應(yīng)商撤銷投標還是放棄中標（成交）資格，都不屬于以上四種情形之一，故評標委員會不得因為出現(xiàn)有供應(yīng)商撤回投標或放棄中標（成交）資格而重新對本項目進行評審。同時，87號令第四十六條還指出，“評標委員會負責具體評標事務(wù)，并獨立履行下列職責：確定中標候選人名單，以及根據(jù)采購人委托直接確定中標人”規(guī)定，評標委員會在無采購人授權(quán)情況下，無權(quán)決定中標供應(yīng)商。

由此，再看《實施條例》第四十九條的規(guī)定，“中標或者成交供應(yīng)商拒絕與采購人簽訂合同的，采購人可以按照評審報告推薦的中標或者成交候選人名單排序，確定下一候選人為中標或者成交供應(yīng)商，也可以重新開展政府采購活動”。可以看出，采購項目下一步操作的決定權(quán)完全在采購人一方，采購人可依法根據(jù)中標（成交）候選供應(yīng)商排序進行確認，或是選擇項目廢標。無論評標委員會還是代理機構(gòu)，在無采購人授權(quán)的情況下，均不得代替采購人做出任何決定。這也符合政府采購領(lǐng)域壓實采購人主體責任的改革精神，明確采購人在行使權(quán)利時，不得違反法律法規(guī)，也不得違背誠實信用原則。

通過本次對第三批政府采購行政裁決指導(dǎo)性案例第24號的深入研究和探討，筆者重新梳理了相關(guān)的政府采購法律法規(guī)，進一步明確了采購各方當事人的權(quán)利和義務(wù)。眾所周知，誠實信用是政府采購活動的基本原則，建立政府采購領(lǐng)域的信用機制勢在必行，通過政府相關(guān)部門聯(lián)合開展協(xié)作，樹立監(jiān)管和懲戒并行的舉措，對采購各方實施守信激勵、失信約束，形成“一處違規(guī)、處處受限”的信用機制，改善營商環(huán)境，將不誠信行為的供應(yīng)商列入不良行為記錄名單，對列入失信被執(zhí)行人、重大稅收違法案件當事人名單、政府采購嚴重違法失信行為記錄名單及其他不符合《政府采購法》第二十二條規(guī)定條件的供應(yīng)商，拒絕其參加政府采購活動。讓我們一起遵守誠信，珍視信譽，共同營造出政府采購誠實守信、公平競爭的良好環(huán)境。

（作者單位：天津市政府采購中心）

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