撤銷代理資格，為何不屬于行政處罰？

56家被財政部撤銷政府采購“甲代”資格的公司，隨即向公司注冊地的省級財政部門提出了“乙代”資格申請，讀者致電《中國政府采購報》詢問——

撤銷代理資格，為何不屬于行政處罰？

■ 本報記者 張靜遠

“山東省財政廳為本地被撤銷政府采購甲級代理資格的12家代理機構補辦了政府采購乙級代理資格。我不理解。”近日，記者接到一位山東讀者的來電。

據這位讀者反映，9月份財政部撤銷了56家代理機構“甲代”資格，其中山東的12家公司近日獲得了山東省財政廳為其辦理的政府采購乙級代理資格，他很不理解，“他們的‘甲代’被撤銷了，顯然不符合《政府采購代理機構資格認定辦法》（財政部第61號令）第14條規定的，申請乙級代理機構資格之前3年內，在經營活動中沒有被取消資格的行政處罰這條規定。”這位讀者說。

記者在采訪中了解到，不止在山東，相關省份政府采購監管部門均允許這些被撤銷“甲代”資格的代理機構申請“乙代”資格。山東、江西兩省在每年的兩次集中受理“乙代”申請日期之外，專門為這些“甲代”資格被撤銷的公司開辟了“綠色通道”——即刻受理其“乙代”資格申請。

那么，省級財政部門該不該為這些被撤銷“甲代”資格的公司辦理“乙代”資格申請呢？北京市齊致律師事務所律師馬明德表示，這個問題實際上是問這些被撤銷“甲代”資格的公司是否還具有申請“乙代”資格的條件？要回答這個問題，首先要弄清楚財政部撤銷“甲代”資格的行為是否屬于行政處罰行為。

馬明德向記者辨析了《政府采購代理機構資格認定辦法》第42條和第43條的區別。“第42條的用詞是‘撤銷’，第43條的用詞是‘取消’。前者為行政許可范疇內的事務，后者為行政處罰范疇內的事務。而第14條規定的乙級代理機構應當具備的條件中，針對的情形是‘取消資格的行政處罰’，與此次資格撤銷的情形不符合。”馬明德說。

同樣是代理資格沒有了，取消與撤銷、行政許可與行政處罰這兩組概念的區別究竟在哪里呢？

馬明德分析指出，《政府采購代理機構資格認定辦法》第42條描述的情形為“不正當手段取得政府采購代理機構資格的，由作出資格認定決定的財政部門予以撤銷”，也就是說，資格被撤銷的代理機構本身不具備獲取該資格的條件。而9月份那56家代理機構“甲代”資格被撤銷的原因均為提供的專職人員社保證明材料與事實不符，這符合上述第42條所敘情形。同時，這一情形符合《行政許可法》第69條第2款規定的“被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷”情形。

而《政府采購代理機構資格認定辦法》第43條描述了一系列違法操作的情形，并規定“情節特別嚴重或者逾期不改正的，取消其政府采購代理機構資格，并收回《資格證書》”。也就是說，在這一情形中，資格被取消的代理機構不一定不符合資格認定要求，但其存在違規操作行為。依據《行政處罰法》第3條“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應當給予行政處罰的……”，《行政處罰法》第8條規定的行政處罰的形式，包括警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產停業、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照、行政拘留、法律、行政法規規定的其他行政處罰等，此處的取消資格與《政府采購代理機構資格認定辦法》中的責令改正、警告、暫停資格等并列作為行政處罰的形式。

據此，56家代理機構“甲代”資格被撤銷是因其不符合行政許可條件而做出的行政處理，而不是行政處罰行為，各省財政部門應當及時受理并依法審批“甲代”資格被撤銷的公司申請“乙代”資格事宜。

相關鏈接

政府采購代理機構資格認定辦法（節選）

第十四條 乙級政府采購代理機構應當具備下列條件：

……

（五）申請政府采購代理機構資格之前三年內，在經營活動中沒有因違反有關法律法規受到刑事處罰或者取消資格的行政處罰；

……

第四十二條 申請人以欺騙、賄賂等不正當手段取得政府采購代理機構資格的，由作出資格認定決定的財政部門予以撤銷，并收回《資格證書》；涉嫌犯罪的，移送司法機關處理。

第四十三條 政府采購代理機構有下列情形之一的，責令限期改正，給予警告；情節嚴重的，暫停其政府采購代理機構資格三至六個月；情節特別嚴重或者逾期不改正的，取消其政府采購代理機構資格，并收回《資格證書》；涉嫌犯罪的，移送司法機關處理：

……

（六）在代理政府采購業務中有《中華人民共和國政府采購法》第七十一條、第七十二條、第七十六條規定的違法情形的；

（七）法律、法規、規章規定的其他違法行為。

受到警告或者暫停資格處罰的政府采購代理機構，在被處罰后三年內再次有本條第一款所列情形之一的，取消其政府采購代理機構資格，并收回《資格證書》；涉嫌犯罪的，移送司法機關處理。

中華人民共和國行政許可法（節選）

第六十九條 有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可：

……

（四）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；

（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。

被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應當予以撤銷。

（整理/張靜遠）