《中小企業(yè)聲明函》內(nèi)容不實的法律后果

【實務(wù)探討】

《中小企業(yè)聲明函》內(nèi)容不實的法律后果

■ 張國鵬

為促進中小企業(yè)發(fā)展，財政部出臺了《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》，在政府采購領(lǐng)域采取了預(yù)留采購份額、價格評審優(yōu)惠、優(yōu)先采購等措施，鼓勵中小企業(yè)參與政府采購活動。中小企業(yè)供應(yīng)商在參與政府采購活動時，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定出具《中小企業(yè)聲明函》，否則不得享受政府采購支持中小企業(yè)發(fā)展的相關(guān)優(yōu)惠政策。有的供應(yīng)商未能如實出具《中小企業(yè)聲明函》，不僅影響自身權(quán)益，而且還影響政府采購活動順利開展。

出具不實《中小企業(yè)聲明函》的具體情形

在政府采購?fù)对V處理及信訪舉報辦理過程中，關(guān)于《中小企業(yè)聲明函》的矛盾糾紛層出不窮，簡要分類有以下幾種：一是大型、中型、小型、微型企業(yè)劃分錯誤；二是從業(yè)人員、營業(yè)收入、資產(chǎn)總額等數(shù)據(jù)填寫不實；三是未填寫聲明函要求的數(shù)據(jù)或欄目；四是更改《中小企業(yè)聲明函》規(guī)定格式等。《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第二十條規(guī)定：“供應(yīng)商按照本辦法規(guī)定提供聲明函內(nèi)容不實的，屬于提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交，依照《中華人民共和國政府采購法》等國家有關(guān)規(guī)定追究相應(yīng)責(zé)任。”供應(yīng)商提供聲明函內(nèi)容不實，面臨的法律后果，輕則影響其投標(biāo)資格、價格評審優(yōu)惠，重則需要接受行政處罰。筆者認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)其具體違規(guī)情形和情節(jié)輕重分別予以處理。

結(jié)合實際分類處理，實現(xiàn)過罰相當(dāng)

關(guān)于第一種情形，大型、中型、小型、微型企業(yè)劃分錯誤，如大型企業(yè)聲明其為中小企業(yè)，或大中型企業(yè)聲明其為小微企業(yè)。供應(yīng)商通過提供虛假聲明，企圖獲取專門面向中小企業(yè)采購的項目投標(biāo)資格，或者享受小微企業(yè)價格評審優(yōu)惠。對于有此類情形的供應(yīng)商，按照《中華人民共和國政府采購法》第七十七條的規(guī)定，屬于“提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交”，既要認(rèn)定其在該項目中投標(biāo)無效，也要啟動行政處罰程序予以懲戒。

關(guān)于第二種情形，對于從業(yè)人員、營業(yè)收入、資產(chǎn)總額等數(shù)據(jù)填寫不實，若影響企業(yè)大中小微類型劃分，則參照第一種情形處理。若供應(yīng)商填寫中小企業(yè)類型是真實的，而從業(yè)人員、營業(yè)收入等數(shù)據(jù)填寫不實，該數(shù)據(jù)不實并不影響其企業(yè)類型劃分。在實踐中，對這種情況如何處理有爭議。一種觀點認(rèn)為，只要數(shù)據(jù)填寫不實，即應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定認(rèn)定其投標(biāo)無效，并予以行政處罰；另一種觀點則認(rèn)為，數(shù)據(jù)雖然填寫不實，但不影響企業(yè)類型劃分，不宜認(rèn)定其投標(biāo)無效，也不宜給予行政處罰。筆者認(rèn)為，對于從業(yè)人員、營業(yè)收入、資產(chǎn)總額等數(shù)據(jù)填寫不實，但不影響企業(yè)大中小微類型劃分的，根據(jù)《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第十一條，屬于未出具該辦法規(guī)定的《中小企業(yè)聲明函》，不應(yīng)當(dāng)享受相關(guān)中小企業(yè)扶持政策。如果相關(guān)政府采購項目是專門面向中小企業(yè)采購的，應(yīng)認(rèn)定其不符合資格要求；如果相關(guān)政府采購項目是對小微企業(yè)實施價格評審優(yōu)惠的，取消其享受優(yōu)惠條件。供應(yīng)商雖然對相關(guān)數(shù)據(jù)填寫不實，若關(guān)于中小企業(yè)的聲明本身是真實的，供應(yīng)商并不能因其數(shù)據(jù)填寫不實而獲益，不屬于“提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交”，因此可采取約談、整改通知等柔性執(zhí)法措施，不再給予行政處罰。

關(guān)于第三種情形，若供應(yīng)商未填寫參加采購單位名稱、采購項目名稱等，因這些信息在投標(biāo)文件中已經(jīng)明確，因此可認(rèn)為不影響其《中小企業(yè)聲明函》的效力。若供應(yīng)商未填寫制造商（承接企業(yè)）名稱、從業(yè)人員數(shù)量、營業(yè)收入數(shù)量、資產(chǎn)總額數(shù)量、劃型情況等，導(dǎo)致政府采購相關(guān)方無法確認(rèn)其相關(guān)信息的，屬于供應(yīng)商未按照規(guī)定出具《中小企業(yè)聲明函》，按有關(guān)法律規(guī)定及采購文件要求認(rèn)定其投標(biāo)無效或不享受價格評審優(yōu)惠。

關(guān)于第四種情形，供應(yīng)商更改《中小企業(yè)聲明函》規(guī)定格式等，如將“以上企業(yè)，不屬于大企業(yè)的分支機構(gòu)，不存在控股股東為大企業(yè)的情形”，更改為“以上企業(yè)，屬于大企業(yè)的分支機構(gòu)，存在控股股東為大企業(yè)的情形”，則直接影響了《中小企業(yè)聲明函》的法律效力，導(dǎo)致其投標(biāo)無效或不享受價格評審優(yōu)惠。

優(yōu)化格式模板，減少爭議糾紛

供應(yīng)商提供《中小企業(yè)聲明函》，目的是證明其屬于中小企業(yè)。《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》所附的《中小企業(yè)聲明函》格式文本中，填寫的信息過多，投訴人在投訴其他供應(yīng)商中小企業(yè)劃型是否準(zhǔn)確時，對《中小企業(yè)聲明函》的從業(yè)人員數(shù)量等其他信息同步提出投訴，然而從業(yè)人員、營業(yè)收入、資產(chǎn)總額等數(shù)據(jù)來源于企業(yè)，在數(shù)據(jù)核實時經(jīng)常遇到困難。鑒于設(shè)置《中小企業(yè)聲明函》的目的是證明供應(yīng)商的企業(yè)劃型，建議重點確認(rèn)供應(yīng)商的中小企業(yè)類型劃分以及是否屬于大企業(yè)分支機構(gòu)等信息，盡可能減少企業(yè)填報欄目、經(jīng)營數(shù)據(jù)等內(nèi)容。通過優(yōu)化《中小企業(yè)聲明函》模板文件，減少潛在矛盾糾紛，為供應(yīng)商提供一個良好的市場環(huán)境，促進政府采購活動順利開展。

（作者單位：江蘇省財政廳政府采購處）

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